Учредительный договор общие положения

06.07.2018 Выкл. Автор admin

Учредительный договор общие положения

Общие положения об учредительных документах юридического лица

Юридическое лицо действует на основании устава или устава и учредительного договора, или учредительного договора, а в предусмотренных законом случаях юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Учредительный договор юридического лица заключается его учредителями (участниками), а устав утверждается ими. Если юридическое лицо создано одним учредителем, то оно действует на основании утвержденного им устава.

В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в установленных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Необходимо отметить, что предмет и цели деятельности в учредительных документах коммерческих организации могут предусматриваться даже тогда, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо и определяют:

— порядок совместной деятельности по созданию юридического лица ;

— условия передачи юридическому лицу имущества и участия в его деятельности ;

— условия и порядок распределения между учредителями (участниками) прибыли и убытков ;

— условия и порядок управления деятельностью юридического лица ;

— условия и порядок выхода учредителей (участников) из состава юридического лица.

Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в установленных законом случаях – с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не имеют права ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

Аннотация. В данной публикации изложены общие требования к учредительным документам юридических лиц.

Ключевые слова: учредительные документы, юридическое лицо, учредитель, участник, устав, учредительный договор.

Юрист ООО “Компания открытых систем” А.А. Рудаков

Если у Вас возникли какие-то дополнительные вопросы —

прошу присылать их мне .

Только подписка гарантирует Вам оперативное получение информации о новинках данного раздела

Учредительный договор

Общества с ограниченной ответственностью

Санкт-Петербург Первое декабря две тысячи четвертого года

Мы, стороны настоящего договора, граждане России — учредители (далее — участники) Общества с ограниченной ответственностью «И.С.«:

Тупарев Батон Игнатович — паспорт 40 99 111111, выданный 17 января 2001 года 53 Отделом милиции Приморского района Санкт-Петербурга, зарегистрирован по адресу: Санкт- Петербург, Московский проспект, дом 37, квартира 11;

Дрыганожцев Узурий Погостович— паспорт 40 99 111112, выданный 17 января 2001 года 53 Отделом милиции Приморского района Санкт-Петербурга, зарегистрирован по адресу: Санкт-Петербург, Планерная улица, дом 7, квартира 74.

1. Общие положения

Стороны обязуются создать без ограничения срока деятельности коммерческую организацию — Общество с ограниченной ответственностью «И.С.« (далее — Общество) для совместного ведения хозяйственной деятельности в целях извлечения прибыли.

полное фирменное наименование на русском языке — Общество с ограниченной ответственностью — «И.С.«;

сокращенное фирменное наименование на русском языке — ООО «И.С.«.

Место нахождения Общества определяется — Российская Федерация, СанктПетербург, Дворцовая площадь, дом 1.

Общество является юридическим лицом по законодательству Российской Федерации и приобретает права юридического лица с момента его государственной регистрации.

Общество действует на основании Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ), Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» N 14-ФЗ (далее — Федеральный закон), иного действующего законодательства, Устава Общества и настоящего договора.

Общество имеет в собственности обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, может от своего имени совершать сделки, приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, выступать истцом или ответчиком в суде, арбитражном суде.

Общество имеет самостоятельный баланс, расчетный и иные счета, круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке на указание на его место нахождения. Общество вправе иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак, и другие средства индивидуализации.

Имущество Общества принадлежит ему на праве собственности и формируется за счет:

вкладов учредителей (участников) в уставный капитал;

произведенной Обществом продукции;

иного имущества, приобретаемого Обществом по основаниям, допускаемым законодательством.

В связи с участием в образовании имущества Общества, участники имеют обязательственные права в отношении Общества, в том числе право на участие в управлении, на часть чистой прибыли, распределяемой среди участников, и часть имущества при ликвидации Общества (после

всех расчетов, установленных законодательством), иные права, установленные действующим законодательством и Уставом Общества (Раздел 4).

Договор об учреждении хозяйственного общества: нюансы практики

Заключение договора об учреждении хозяйственного общества происходит на этапе его создания и является обязательным, если учредителей не менее двух. На каких условиях заключается такой договор и что он должен содержать – эти вопросы давно волнуют не только теоретиков, но и практиков.

В силу п. 5 ст. 9 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) учредители заключают между собой письменный договор о создании общества, определяющий порядок совместной деятельности по учреждению АО, размер уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей. Договор о создании общества не является учредительным документом.

Аналогичное правовое регулирование содержится в п. 5 ст. 11 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Договор об учреждении ООО также не является учредительным документом.

Приведенные условия, которые должны включаться в договоры об учреждении хозяйственных обществ, являются существенными (ст. 432 ГК РФ) — при их отсутствии договор не может считаться заключенным (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13.02.2007 по делу № Ф08-7075/2006).

Указанный договор является гражданско-правовым и его правовое регулирование осуществляется исходя из общих положений гражданского законодательства о сделках, обязательствах и договорах с учетом специальных норм корпоративного законодательства.

Как разъяснил ВАС РФ в п. 6 постановления от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерных обществах“», заключаемый учредителями договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению и не относится к учредительным документам (п. 5 ст. 9 Закона об АО).

Какова цель, такова и форма

В договоре об учреждении хозяйственного общества действительно прослеживаются элементы договора простого товарищества. Учредители общества соединяют свои вклады и совместно действуют без образования юридического лица для достижения такой не противоречащей закону цели как учреждение хозяйственного общества, что согласуется с предметом договора простого товарищества (п. 1 ст. 1041 ГК РФ).

Следует различать цель и форму деятельности учредителей. Так, если в качестве цели выступает создание юрлица в установленном порядке, формой деятельности является объединение учредителей, не являющееся юридическим лицом.

Договор об учреждении, как и договор простого товарищества (о совместной деятельности), предусматривает солидарную ответственность учредителей. Относящиеся к договору простого товарищества правила о предоставлении информации, распределении между товарищами расходов, связанных с совместной деятельностью, а также правила ведения общих дел товарищей применимы и к договору об учреждении хозяйственного общества.

Вместе с тем, последний имеет отличия. Если в договоре простого товарищества имущество, внесенное товарищами, признается общей долевой собственностью (если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства), внесенные учредителями хозяйственного общества вклады в имущество общей долевой собственностью не являются. Напротив, учредители утрачивают вещные права в отношении переданного имущества и приобретают взамен обязательственные права в отношении общества, становясь его участниками.

К отношениям из договора об учреждении хозяйственного общества не могут быть применены положения ст. 1049 ГК РФ о выделе доли товарища из общего имущества по требованию кредиторов.

Таким образом, наличие элементов договора простого товарищества (о совместной деятельности) в договоре об учреждении общества позволяет применять к нему соответствующие правила с учетом указанных нюансов.

Является ли договор смешанным?

На первый взгляд, предмет договора об учреждении общества по содержанию шире предмета договора простого товарищества. Так, если в последнем предмет договора сводится к определению совместной деятельности товарищей, направленной на извлечение прибыли или достижение иной непротивоправной цели, то в договоре об учреждении его предмет достижением такой цели — созданием хозяйственного общества — не ограничивается. Предметом данного договора помимо указанной деятельности являются размер уставного капитала создаваемого общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты.

Вместе с тем, названные условия являются обязательными элементами деятельности учредителей по созданию общества: цель их деятельности — учреждение юрлица на заранее определенных условиях.

Это справедливо даже в силу того, что такие условия сами по себе не могут быть отнесены к элементам иных гражданско-правовых договоров.

В этой связи трудно согласиться с мнением экспертов о том, что договор об учреждении хозяйственного общества является смешанным и содержит элементы договора купли-продажи или мены — в зависимости от формы оплаты учредителями долей (акций).

Размещение акций или долей создаваемого общества между учредителями не является куплей-продажей или меной в смысле соответствующих институтов гражданского законодательства РФ. Субъектами любого договорного правоотношения всегда выступают физические и юридические лица, действующие своей волей и в своем интересе. В рассматриваемом случае воля учреждаемого общества на распределение его акций (долей) между учредителями не учитывается.

Получается, что договор об учреждении является договором простого товарищества (о совместной деятельности) и не содержит элементов иных гражданско-правовых договоров.

На практике могут иметь место случаи, когда договор об учреждении приобретает смешанный характер. К примеру, когда обязательство одного или всех учредителей по оплате получаемых ими акций (долей) обеспечивается неустойкой и данное обязательство включено в договор. Смешанным данный договор будет, в том числе, при обеспечении обязательств учредителей общества иными способами, а также при включении в него иных договоров.

При создании общества необходимо решить вопрос с необходимостью учредительного договора. Так, без него не обойтись, если АО создают несколько участников. Договор регулирует отношения учредителей в процессе их совместной деятельности по созданию АО, порядок и условия участия в деятельности общества.

Кроме того, учредительный договор АО определяет состав учредителей, размер уставного капитала, доли каждого из участников и их ответственность за нарушение обязанности по внесению вкладов. Он регламентирует порядок распределениея прибыли между участниками, а также состав органов управления, порядок выхода участников из общества.

Письменная форма договора является обязательной. Поскольку учредительный договор не является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам, все условия об учреждении общества лучше прописать в уставе.

Важно не только заключить учредительный договор, но и исполнить его условия, иначе договор можно будет признать ничтожным в судебном порядке. Однако если истец отказался от иска, в дальнейшем признать такой договор ничтожным он будет не вправе (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23.05.2011 по делу № А41-К1-16391/05).

Учредительный договор

Учредительный договор — договор, заключаемый между учредителями юридического лица при его создании.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности.

Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Признаки учредительного договора

Признаки учредительного договора:

учредительный договор направлен на создание коллективных образований – юридических лиц;

учредительный договор устанавливает с момента регистрации юридического лица правовую связь не только между теми, кто его подписал, но и каждого из них с самим созданным образованием;

вклады участников (учредителей) определены в учредительном договоре.

Участники учредительного договора

Стороны в учредительном договоре именуются — «учредители» или «участники».

Учредитель – лицо, участвующее в деятельности своим имуществом и принимающее непосредственное участие в управлении юридическим лицом.

Участник – лицо, участвующее в деятельности только своим имуществом.

Учредитель и участник могут совпадать в одном лице, а могут и не совпадать.

Состав учредителей и участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица.

По общему правилу учредителями и участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица.

Предмет и существенные условия учредительного договора

Предмет учредительного договора – отношения по созданию юридического лица.

Содержание учредительного договора в значительной степени определяется организационно-правовой формой создаваемого на его основе юридического лица.

Существенные условия любого учредительного договора независимо от формы образуемого юридического лица перечислены в Гражданском кодексе РФ.

К ним относятся условия о:

организационно-правовой форме создаваемого юридического лица;

порядке совместной деятельности учредителей по его созданию;

передаче учредителями имущества юридическому лицу;

участии учредителей в деятельности юридического лица;

порядке управления этой деятельностью;

порядке выхода учредителей из его состава.

При создании коммерческой организации существенным для учредительного договора является также условие о распределении прибыли между учредителями.

Сфера применения учредительного договора

Согласно действующему законодательству на основе учредительного договора создаются полные и коммандитные товарищества, а также ассоциации и союзы — некоммерческие объединения юридических лиц.

Кроме того, допускается использование учредительного договора при создании некоммерческого партнерства.

Учредительный договор можно использовать также для создания некоторых других видов юридических лиц, например фондов.

Учредительный договор является единственным учредительным документом для полных и коммандитных товариществ.

Для остальных указанных выше организационно-правовых форм юридического лица наряду с учредительным договором требуется также устав.

Учредительный договор является учредительным документом юридического лица, а потому заключается в простой письменной форме и подлежит государственной регистрации.

Функции учредительного договора

Учредительный договор выполняет три функции.

Во-первых, он регламентирует обязательственные отношения, которые складываются между учредителями с момента заключения учредительного договора до государственной регистрации юридического лица.

Договор устанавливает права и обязанности учредителей по совершению фактических и юридических действий, направленных на создание нового субъекта права, в том числе по формированию его уставного капитала, часть которого оплачивается до регистрации, по подготовке пакета документов, требуемых для государственной регистрации юридического лица, и др.

Во-вторых, учредительный договор регламентирует корпоративные отношения, возникающие с момента государственной регистрации юридического лица между самим юридическим лицом, его учредителями и субъектами, осуществляющими функции его органов.

Корпоративными отношениями могут являться:

правовые связи между учредителями (участниками) юридического лица;

правовые связи между юридическим лицом и каждым из его учредителей (участников);

связи между юридическим лицом и каждым из субъектов, исполняющих функции органов юридического лица.

Содержание корпоративного отношения составляет целый комплекс взаимных корпоративных прав и обязанностей отдельных участников этого отношения.

Третья важная функция учредительного договора состоит в том, что после государственной регистрации нового субъекта права учредительный договор в качестве учредительного документа определяет правовой статус юридического лица.

Остались еще вопросы по бухучету и налогам? Задайте их на бухгалтерском форуме.

Учредительный договор предприятия

Учредительный договор является одним из учредительных документов юридического лица. В качестве примера в данном случае будет рассматриваться учредительный договор общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО).

Как известно, ООО признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. При этом участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов39.

Содержание и структура учредительного договора ООО определены ст. 12 указанного Закона. Из нее следует, что в учредительном договоре должны найти свое отражение следующие вопросы: 1)

обязательство учредителей создать общество; 2)

определение порядка совместной деятельности учредителей по его созданию; 3)

состав учредителей (участников) общества; 4)

размер уставного капитала общества; 5)

размер доли каждого из учредителей (участников) общества; 6)

размер и состав вкладов; 7)

порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал общества при его учреждении; 8)

ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов; 9)

условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли; 10)

состав органов общества; 11)

порядок выхода участников из общества; 12)

другие вопросы, являющиеся существенными для деятельности ООО и не подпадающие под запрет законодательства РФ.

Учредительный договор может также содержать в себе краткую вводную часть (преамбулу) и заключительные положения.

В соответствии с нормами гражданского законодательства РФ учредительный договор заключается в простой письменной форме и подписывается всеми учредителями. Учредители вправе придать учредительному договору нотариальную форму, если сочтут это необходимым. Примерный текст учредительного договора ООО представлен в приложении 9. 1.2.

Устав является одним из учредительных документов юридического лица. В качестве примера в данном случае будет рассматриваться устав федерального государственного унитарного предприятия (ФГУП). Уточним, что в соответствии с Федеральным законом от 14.11.02 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» унитарное предприятие — это «коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником.

Вопросы, связанные с подготовкой устава ФГУП, регламентируются положениями Федерального закона «О государственных и муниципальных предприятиях”. Так, ст. 9 Закона гласит, что «учредительным документом унитарного предприятия является его устав».

В зависимости от принадлежности ФГУП, устав унитарного предприятия утверждается уполномоченными государственными органами РФ, государственными органами субъекта РФ или же органами местного самоуправления. Как следует из содержания указанной статьи, содержание устава ФГУП должно включать: 1)

полное и сокращенное фирменные наименования унитарного предприятия; 2)

указание на место нахождения унитарного предприятия; 3)

цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия; 4)

сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника имущества унитарного предприятия; 5)

наименование органа унитарного предприятия (руководитель, директор, генеральный директор); 6)

порядок назначения на должность руководителя унитарного предприятия, а также порядок заключения с ним, изменения и прекращения трудового договора в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами; 7)

перечень фондов, создаваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формирования и использования этих фондов; 8)

сведения о размере его уставного фонда, о порядке и об источниках его формирования, а также о направлениях использования прибыли.

В отдельных случаях устав ФГУП должен со

держать и иные предусмотренные законодательством РФ сведения. В частности, устав казенного (разновидность ФГУП. — Авт.) предприятия должен содержать сведения о порядке распределения и использования доходов казенного предприятия.

В соответствии с распоряжением Мингосимущества России от 16.02.00 № 188-р «Об утверждении Примерного устава федерального государственного унитарного предприятия» (с изм. от 06.03.01) структура устава ФГУП включает: 1.

Общие положения. 2.

Цели и предмет деятельности организации. 3.

Имущество организации. 4.

Права и обязанности организации. 5.

Управление предприятием. 6.

Филиалы, представительства и дочерние организации. 7.

Реорганизация и ликвидация организации.

Примерный текст устава ФГУП40 приведен в приложении 10.