Типовой договор о расторжении договора о совместной деятельности

06.05.2018 Выкл. Автор admin

You are here

Договор о совместной деятельности

Договор о совместной деятельности достаточно часто используется в российской деловой практике. Целью заключения такого договора является как объединение усилий и средств предпринимателей, так и оптимизация налогообложения.

Как правило, говоря о совместной деятельности предпринимателей, мы имеем в виду договор простого товарищества, заключаемый с целью извлечения прибыли. Участниками простого товарищества могут быть только зарегистрированные индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, тогда как совместной деятельностью без извлечения прибыли могут заниматься и обычные люди или, допустим, некоммерческие партнерства.

Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) регламентируется Гражданским кодексом РФ (ст.1041-1054 ГК РФ), налогообложение — Налоговым кодексом РФ (см. например ст.180 НК РФ, ст.278 НК РФ), а также рядом нормативных актов по особенностям отражения операций по договору простого товарищества (для целей бухгалтерского и налогового учета).

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения определенной цели, которая не должна противоречить закону (ст.1041 ГК РФ). Сторонами договора о совместной деятельности могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Существенным условием договора простого товарищества является внесение вкладов в общее дело. Вклад может быть выражен в деньгах, ином имуществе, профессиональных и иных навыках и умениях, а также деловой репутации и деловых связях (ст.1042 ГК РФ). Стоимость вкладов, их денежная оценка производится по соглашению товарищей и может быть указана в договоре. Если это не сделано, то вклады предполагаются равными по стоимости.

Внесенное товарищами имущество, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Характерными признаками договора простого товарищества являются:

  • объединение двух или более лиц. В последнем случае договор является многосторонней сделкой;
  • объединение не приводит к образованию юридического лица. Товарищам нет необходимости регистрировать его в порядке, предусмотренном ст. 51 ГК, а также в налоговой инспекции, комитете по управлению государственным или муниципальным имуществом и т.п.;
  • объединение связано с личным участием каждого из товарищей в их совместной деятельности. При этом значение личностного, доверительного фактора достаточно велико;
  • для совместной деятельности товарищи вносят и соединяют свои вклады;
  • объединение создается для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (совместное строительство дома, дороги, участие в приватизации предприятия и т.п.).

В тех случаях, когда целью договора является постоянная деятельность для извлечения прибыли (предпринимательская деятельность), сторонами могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Исключение составляет участие в договоре некоммерческой организации, если предпринимательская деятельность не противоречит целям, ради которых она создана. Во всех остальных случаях круг участников договора не ограничен.

Договор простого товарищества вступает в силу в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Договор носит возмездный характер, что выражается не только в соединении вкладов, но и возможности участников пользоваться общим имуществом.

В зависимости от срока действия договоры делятся:

  • на бессрочные;
  • с указанием срока;
  • с указанием цели в качестве отменительного условия. В зависимости от вида по-разному решается вопрос о его прекращении.

Сфера применения договора достаточно широка. Это объясняется как упрощенной процедурой создания товарищества, так и рядом преимуществ в налогообложении, которые оно дает. Наиболее часто договор заключается:

  • при совместном долевом строительстве юридическими лицами зданий, сооружений, заводов, дорог, гаражей, а также жилых домов. В этом случае он может называться: договор о совместной деятельности; участии в долевом строительстве; долевого участия; о сотрудничестве и т.д. Однако наличие всех приведенных выше признаков позволяет в большинстве случаев квалифицировать его как договор простого товарищества;
  • при создании акционерного общества закрытого или открытого типа. Здесь между учредителями общества заключается договор о совместной деятельности, целью которого является регистрация общества в качестве юридического лица;
  • при приватизации государственного или муниципального предприятия членами его трудового коллектива. Члены трудового коллектива для участия в конкурсе или аукционе вправе заключить между собой договор о совместной деятельности и выступить стороной договора купли-продажи предприятия;
  • при совместном долевом строительстве жилых домов хозяйственными обществами (товариществами) и гражданами. В этом случае граждане участвуют в строительстве, как правило, внесением денежных средств, а юридические лица — подготовкой проектно-сметной документации, получением землеотвода, внесением дополнительных денежных средств и т.п.;
  • одним из оснований для приобретения жилья в собственность граждан является их участие в жилищном строительстве путем организации товариществ индивидуальных застройщиков.

Следующее важное условие договора о совместной деятельности — это условие о порядке ведения общих дел товарищей. Договором может быть установлено, что ведение общих дел осуществляется либо отдельными участниками договора, либо всеми участниками совместно (ст.1044 ГК РФ).

В договора о совместной деятельности необходимо определить порядок распределения прибыли, полученной в результате совместной деятельности, и порядок покрытия расходов и убытков, связанных с такой деятельностью (ст.1046-1048 ГК РФ).
В договоре о совместной деятельности необходимо также определить срок действия договора, порядок его прекращения, пролонгации, основания досрочного расторжения и ответственность сторон по договору.

Совместная деятельность и сотрудничество образцы, формы, бланки, типовой

(Договора 1 — 25 из 95)
Начало | Пред. | 1&nbsp2 3 4 | След. | Конец | Все

Договор о совместной деятельности

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Необходимо обратить внимание, что сторонами такого договора, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Указанный договор может быть срочным и бессрочным.

Каждый участник договора о совместной деятельности должен иметь право на участие в управлении общими делами, на долю в праве на общее имущество и на получение части прибыли.

Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

На практике, для исключения возможности признания указанного договора незаключенным, следует провести оценку каждого вклада в денежном эквиваленте.

По общему правилу, внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей.

В договоре стороны могут поручить ведение бухгалтерского учета общего имущества одному из участвующих в договоре юридических лиц.

Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при не достижении согласия – в порядке, устанавливаемом судом.

Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются непосредственно договором простого товарищества.

При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества.

При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.

В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме.

Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.

Порядок принятия решений, касающихся общих дел товарищей, определяется непосредственно в договоре. По общему правилу все решения принимаются товарищами по общему согласию.

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, также определяется соглашением сторон. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.

Ответственность товарищей по договору зависит от целей совместной деятельности.

Так, если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.

По общему правилу, прибыль распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело. Иной порядок распределения прибыли может быть предусмотрен непосредственно договором либо иным соглашением сторон.

Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

Договор простого товарищества прекращается вследствие:

объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом), за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта;

смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);

отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества, за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта;

расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами, за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта;

истечения срока договора простого товарищества;

выдела доли товарища по требованию его кредитора, за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта.

При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования осуществляется в порядке, установленном статьей 252 ГК РФ.

Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов.

Сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, вправе требовать расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине с возмещением остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора.

В случае, когда договор простого товарищества не был прекращен в результате заявления кого-либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения договора по требованию одного из товарищей, лицо, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы оно осталось участником договора простого товарищества.

Договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество). К такому договору применяются предусмотренные настоящей главой правила о договоре простого товарищества, если иное не предусмотрено настоящей статьей или не вытекает из существа негласного товарищества.

В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей.

Образец. Соглашение о сотрудничестве и совместной деятельности

Информация к документу

Глава 55 ГК РФ регулирует правоотношения, связанные с заключением соглашения о совместной деятельности. На практике очень часто субъекты предпринимательства предпочитают заключить договор о сотрудничестве и совместной деятельности. Это даёт возможность объединить силы для достижения определённых целей. Например, две компании, которые осуществляют деятельность в той же сфере, могут заключить подобное соглашение и определить те цели, для достижения которых оно было подписано.

Ниже приведены особенности и характерные черты соглашения о сотрудничестве и совместной деятельности.

Особенности составления расписки

Порядок заключения соглашения

Как правило, подписанию текста соглашения предшествует процесс ведения переговоров. На практике процесс переговоров может занять несколько месяцев, особенно если подобное соглашение намерены подписать крупные предприниматели.

После ведения переговоров, как правило, одна из сторон составляет проект соглашения, на основании которого разрабатывается текст основного документа. И только после согласования всех условий сотрудничества и ведения совместной деятельности подписывается соответствующее соглашение.

Стороны и предмет соглашения

В качестве сторон данного соглашения могут выступать субъекты предпринимательства.

Обратите внимание: сторонами договора могут быть коммерческие организации или индивидуальные предприниматели, которые осуществляют предпринимательскую деятельность в соответствии с требованиями действующего законодательства.

В тексте договора необходимо тщательно урегулировать предмет договора. В частности, предметом договора является те виды деятельности, которые стороны решили осуществлять совместно. Это может быть:

  • оказание услуг;
  • предоставление помощи;
  • техническое обеспечение;
  • маркетинг и т.д.

Также стороны могут предусмотреть порядок и процесс предоставления взаимной финансовой помощи (предоставление кредитов, ссуд и т.д.).

Что нужно предусмотреть?

В тексте соглашения необходимо предусмотреть:

  • виды, количество и порядок использования ресурсов, которые передают стороны друг другу;
  • обязательства сторон;
  • перечень конфиденциальной информации и порядок её использования;
  • порядок получения выгоды от совместной деятельности и т.д.

Если в рамках соглашения одна сторона передаёт второй стороне какое-либо оборудование, технику или иные активы, то факт осуществления передачи должен быть зафиксирован путём составления соответствующего документа.

Также необходимо тщательно предусмотреть все виды услуг, которые стороны предоставляют друг другу, а также порядок их предоставления.

От совместной деятельности стороны, как правило, получают определённый доход. Порядок определения размера полученного дохода и процесс его распределения должны быть чётко урегулированы в соглашении.

Обратите внимание: Рекомендуется каждый раз составлять отдельный двусторонне подписанный документ после распределения дохода от совместной деятельности.

На что обратить особое внимание

При заключении подобного соглашения в первую очередь необходимо обратить особое внимание на конфиденциальную информацию.

Важно: конфиденциальная информация – данные, которые защищены законодательством и не могут быть опубликованы без согласия правообладателя. Конфиденциальной также могут считаться определённые технологии, ноу-хау, которые применяются одной из сторон.

В тексте соглашения необходимо указать перечень конфиденциальной информации и предусмотреть соответствующие меры ответственности за её провозглашение.

При заключении подобного соглашения необходимо также обратить особое внимание на возможные налоговые обязательства. Ведь в результате совместной деятельности стороны получают определённый доход, который облагается налогом. Соответственно в тексте соглашения необходимо указать порядок расчёта и выплаты налогов.

Заполненный образец документа

СОГЛАШЕНИЕ
о сотрудничестве и совместной деятельности

№___ «___»__________20____ г.

__________________________________, именуемое в дальнейшем _____
(название организации, предприятия)

в лице ___________________________________, действующего на основании
(должность, фамилия, имя, отчество)

_____________, с одной стороны, и ___________________________________
(название предприятия, организации)

именуемое в дальнейшем _____________________ в лице
__________________________________ действующего на основании ______
(должность, фамилия, имя, отчество)

_________, заключили Соглашение о нижеследующем:

1. Предмет соглашения

1.1. В целях содействия друг другу в решении уставных задач Стороны договорились предоставлять друг другу финансовую и техническую помощь в виде кредитов, безвозмездных ссуд, техники и технологий, осуществлять благотворительную деятельность, оказывать взаимные услуги, обмен информацией, производить взаимные поставки товаров, оборудования, услуг, участвовать в совместных практических проектах и других видах совместной деятельности, не противоречащих законодательству, на коммерческой основе.

1.2. Стороны осуществляют совместную маркетинговую деятельность в сфере развития и внедрения в промышленность наукоёмких технологий.

1.3. Стороны берут на себя поиск партнёров и покупателей на продукцию, товары и услуги, предлагаемые рынку сбыта.

1.4. Стороны могут оказывать друг другу дилерские услуги, в том числе рекламу и сбыт производимой продукции (услуг), предпродажную проверку, комплектование и тестирование, гарантийное и послегарантийное обслуживание, изучение рынка сбыта.

1.5. Стороны могут делегировать друг другу право предоставлять свои коммерческие интересы во всех указанных выше видах операций со сторонними юридическими и физическими лицами.

1.6. Стороны могут оказывать друг другу все виды финансовой, технической и организаторской помощи на взаимосогласных условиях.

1.7. Стороны производят приоритетный взаимообмен коммерческой, технической и иной информацией, если это не противоречит ранее принятым обязательствам.

1.8. Стороны могут организовывать совместные предприятия или производства, действующие в соответствии с существующим законодательством.

1.9. Стороны имеют право отказываться от предложений, если предлагаемые сделки экономически невыгодны, или если сторона не имеетвозможности выполнить данное поручение надлежащим образом.

2. Ответственность сторон

2.1. Стороны обязуются не разглашать конфиденциальные сведения производственного и коммерческого порядка, которые стали известны в процессе совместной деятельности.

2.2. Стороны оказывают друг другу помощь в охране патентов, других исключительных прав и в защите от недобросовестной конкуренции со стороны третьих лиц.

2.3. Стороны обязуются рекламировать деятельность друг друга, и обеспечивать в форме и объёмах, согласованных друг с другом.

2.4. Стороны обязуются передавать друг другу все материалы, необходимые для рекламы и продажи своих товаров, каталоги, проспекты, чертежи, техническую документацию, фотографии, слайды, рекламные образцы и т. д.

3. Порядок расчётов

3.1. Все расчёты между Сторонами осуществляются за конкретно выполняемые работы и взаимные услуги.

3.2. Прибыль от совместной коммерческой деятельности, указанной

в п. п. 1.1-1.8 распределяется после достижения взаимного соглашения и подписания соответствующего документа.

3.3. Прибыль определяется Сторонами на основании финансовых и других документов по всем работам настоящего Соглашения.

4. Форс-мажорные обязательства

4.1. При наступлении обстоятельства невозможности полного или частичного исполнения одной из Сторон обязательств по настоящему Соглашению, а именно: пожара, стихийных бедствий, военных операций любого характера, блокады, запрещений экспорта или импорта или других, не зависящих от Сторон обстоятельств, срок исполнения обязательств сдвигается соразмерно времени, в течение которого будут действовать такие обстоятельства.

4.2. Сторона, для которой создалась невозможность исполнения обязательств по настоящему Соглашению, должна о наступлении и прекращении обстоятельств, препятствующих исполнению обязательств, извещать другую Сторону в срок не позднее двух недель.

4.3. Надлежащим доказательством наличия указанных выше обстоятельств будут служить документы соответствующих организаций.

5. Прочие условия

5.1. Стороны примут все меры к разрешению всех споров и разногласий, могущих возникнуть в процессе совместной деятельности на основании настоящего Соглашения дружественным путём.

5.2. В случае, если Стороны не договорятся, все споры и разногласия решаются в соответствии с действующим законодательством.

6. Срок действия соглашения

6.1. Настоящее Соглашение вступает в силу с даты его подписания обеими Сторонами и действительно _______ лет.

6.2. Соглашение может быть расторгнуто с письменного уведомления и прекращает своё действие по истечении двух месяцев со дня направления другой Стороне уведомления о прекращении Соглашения. В таком случае условия расторжения Соглашения определяются по взаимному согласию Сторон.

7. Общие положения

7.1. Спор и разногласия, касающиеся настоящего Соглашения решаются переговорами или в установленном законодательством порядке.

7.2. Все изменения и дополнения действительны только в том случае, если они сделаны в письменном виде и подписаны уполномоченными на то лицами обеих сторон.

Составлено в двух экземплярах, причём оба экземпляра имеют одинаковую юридическую силу.

Прекращение договора простого товарищества

Материалы подготовлены группой консультантов-методологов ЗАО «BKR-Интерком-Аудит»

Договор простого товарищества прекращается вследствие:

— объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

— объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом), за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта;

— смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);

— отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества, за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта;

— расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами, за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта;

— истечения срока договора простого товарищества;

— выдела доли товарища по требованию его кредитора.

Таким образом, статья 1050 ГК РФ предусматривает исчерпывающий перечень случаев прекращения договора простого товарищества.

Как отмечалось, договор простого товарищества является личным договором, поэтому он предполагает и личное исполнение со стороны товарищей.

Товарищ, признанный недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, не может принимать непосредственное участие в исполнении договора.

Не в состоянии это делать и товарищ, объявленный несостоятельным, как лицо, ограниченное в имущественной правоспособности.

Именно поэтому закон и устанавливает, что договор простого товарищества прекращается при наступлении указанных событий.

Однако участники простого товарищества могут договором предусмотреть возможность продолжения деятельности товарищества без выбывшего товарища или же его замещение наследником (правопреемником).

Это правило включено в целях устойчивости товариществ, сохранение которых зависит в данном случае от воли сторон.

При вступлении в товарищество наследника (правопреемника) само товарищество не становится новым образованием. На наследника (правопреемника), вступившего в товарищество, переходят все права и обязанности по договору товарищества согласно общим началам правопреемства, за исключением личных прав и обязанностей, в частности прав и обязанностей уполномоченного, если умерший таковым являлся. Наследник (правопреемник) отвечает за долги товарищества, образовавшиеся до его вступления в пределах полученного наследства.

Причиной прекращения бессрочного договора простого товарищества может стать и отказ одного из товарищей от дальнейшего участия или же его требования о расторжении договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, если стороны не предусмотрят договором иное. Участие или неучастие в товариществе является личным делом каждого из его членов, и если по каким-либо причинам один из участников простого товарищества желает из него выйти, он имеет на это право.

Истечение срока, установленного по договору, прекращает существование товарищества. При этом никаких заявлений со стороны участников не требуется. Однако по взаимному согласию сторон возможна пролонгация существования товарищества на новый срок — определенный или неопределенный.

Поскольку имущество товарищества принадлежит всем его участникам как хозяйственному единству, а не отдельным участникам, кредитор кого-либо из участников не вправе обращать взыскание долга на составные части этого имущества, даже если они являются вкладом участника-должника. Но он может обратить взыскание на долю участника-должника в общем имуществе товарищества.

Прекращение товарищества происходит только в том случае, если стороны не предусмотрели возможность продолжения деятельности товарищества после выдела доли по требованию кредитора.

Прекращение договора простого товарищества требует регламентации взаимоотношений его участников. Оно распадается на следующие стадии:

1) возвращение предметов, внесенных в общее владение и (или) пользование;

2) определение ответственности по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц;

3) раздел имущества, находившегося в общей собственности, в том числе состоящего из индивидуально определенных вещей.

При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования осуществляется в порядке, установленном статьей 252 ГК РФ.

В соответствии со статьей 252 ГК РФ имущество, находящееся в долевой собственности, может быть разделено между ее участниками по соглашению между ними.

Если участники долевой собственности не смогли достичь соглашения о способе и условиях раздела общего имущества или выдела доли одного из них, участник долевой собственности вправе в судебном порядке требовать выдела в натуре своей доли из общего имущества.

Если выдел доли в натуре не допускается законом или невозможен без несоразмерного ущерба имуществу, находящемуся в общей собственности, выделяющийся собственник имеет право на выплату ему стоимости его доли другими участниками долевой собственности.

Несоразмерность имущества, выделяемого в натуре участнику долевой собственности, его доли в праве собственности устраняется выплатой соответствующей денежной суммы или иной компенсацией.

Выплата участнику долевой собственности остальными собственниками компенсации вместо выдела его доли в натуре допускается с его согласия.

В исключительных случаях, когда доля сособственника незначительна, не может быть реально выделена и он не имеет существенного интереса в использовании общего имущества, суд может и при отсутствии согласия этого сособственника обязать остальных участников долевой собственности выплатить ему компенсацию (пункт 4 статьи 252 ГК РФ).

Вопрос о том, имеет ли участник долевой собственности существенный интерес в использовании общего имущества, решается судом в каждом конкретном случае на основании исследования и оценки в совокупности представленных сторонами доказательств, подтверждающих, в частности, нуждаемость в использовании этого имущества в силу возраста, состояния здоровья, профессиональной деятельности, наличия детей, других членов семьи, в том числе нетрудоспособных, и так далее.

Указанные правила в соответствии со статьей 133 ГК РФ применяются судами и при разрешении спора о выделе доли в праве собственности на неделимую вещь (например, автомашину, музыкальный инструмент и тому подобное), за исключением раздела имущества крестьянского (фермерского) хозяйства.

В отдельных случаях, с учетом конкретных обстоятельств дела, суд может передать неделимую вещь в собственность одному из участников долевой собственности, имеющему существенный интерес в ее использовании, независимо от размера долей остальных участников общей собственности с компенсацией последним стоимости их доли.

С получением компенсации в соответствии с настоящей статьей собственник утрачивает право на долю в общем имуществе.

По окончании или прекращении договора простого товарищества товарищ, ведущий общие дела, составляет ликвидационный баланс на дату окончания (прекращения) договора о совместной деятельности в соответствии с пунктом 21 ПБУ 20/03, утвержденном Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 24 ноября 2003 года №105н «Об утверждении «Положения по бухгалтерскому учету «Информация об участии в совместной деятельности» ПБУ 20/03» (далее ПБУ 20/03). А причитающееся по итогам раздела имущество каждому товарищу учитывается как погашение его доли участия (вклада).

При этом в обособленном балансе производятся записи:

Как уже отмечалось, в случае несоразмерности имущества, выделяемого в натуре участнику совместной деятельности, его доля в праве собственности указанная несоразмерность устраняется выплатой соответствующей денежной суммы или иной компенсацией.

Такая ситуация может возникнуть, например, когда участнику простого товарищества возвращается основное средство, внесенное им ранее в качестве взноса в совместную деятельность. Остаточная стоимость возвращаемого основного средства вследствие начисления износа за период осуществления совместной деятельности оказывается меньше суммы взноса участника, отраженной на счете 80 «Вклады товарищей». В этом случае разница, равная сумме начисленного износа, возмещается участнику денежными средствами или иным имуществом по соглашению сторон.

Активы, полученные организацией-товарищем после прекращения совместной деятельности, принимаются к бухгалтерскому учету в оценке, числящейся в отдельном балансе на дату принятия решения о прекращении совместной деятельности.

Между ЗАО «Железобетон» и ООО «Строитель» заключен договор простого товарищества.

Товарищем, ведущим общие дела, назначено ЗАО «Железобетон». Вклады денежными средствами в общей сумме 1 000 000 рублей внесены участниками товарищества поровну.

В связи с истечением срока договора совместная деятельность прекращена, при этом оставшееся имущество и средства распределяются пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело.

На балансе совместной деятельности числятся следующие остатки:

— 300 000 рублей по дебету 10 «Материалы»;

— 700 000 рублей по дебету 51 «Расчетные счета»;

— 1 000 000 рублей по кредиту 80 «Вклады товарищей».

Отражение операций в бухгалтерском учете на отдельном балансе ЗАО «Железобетон» производится следующим образом:

После осуществления указанных операций по всем счетам на балансе совместной деятельности образуются нулевые остатки. Таким образом, все расчеты по договору простого товарищества завершены.

Посмотрим, как отражаются в учете каждого из бывших товарищей возвращенные ценности.

Отражение операций в бухгалтерском учете ЗАО «Железобетон»:

Отражение операций в бухгалтерском учете ООО «Строитель» будет аналогично тому, что и в ЗАО «Железобетон».

Обратите внимание, что по принятому к бухгалтерскому учету после прекращения совместной деятельности амортизируемому имуществу начисление амортизации производится в течение вновь установленного срока полезного использования в соответствии с правилами, определенными ПБУ 6/01, утвержденным Приказом Минфина России от 30 марта 2001 года №26н. «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» ПБУ 6/01» (далее ПБУ 6/01).

Коротко остановимся еще на вопросе о том, какие возникают налоговые обязательства при разделе имущества у бывших товарищей.

Если в случае раздела имущества, находящегося в общей собственности товарищей, каждый из участников договора простого товарищества получил долю, в пределах его первоначального взноса, то при определении базы по налогу на прибыль такие доходы не будут ими учитываться. Это определено в подпункте 5 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса Российской Федерации (далее НК РФ).

В соответствии с пунктом 5 статьи 278 НК РФ, при прекращении действия договора простого товарищества его участники при распределении дохода от деятельности товарищества не корректируют ранее учтенную ими при налогообложении прибыль на доходы, фактически полученные ими при распределении дохода от деятельности товарищества.

Если в результате раздела имущества возникли разницы между стоимостной оценкой вклада, учтенного в составе финансовых вложений, и стоимостью полученных активов после прекращения совместной деятельности, то эти разницы включаются в состав операционных доходов или операционных расходов при формировании финансового результата (пункт 15 ПБУ 20/03).

В целях исчисления налога на прибыль положительная разница между стоимостью возвращаемого имущества и стоимостью имущества, переданного участником в качестве вклада в простое товарищество, включается в состав внереализационных доходов налогоплательщика как доход, полученный от участия в товариществе (пункт 9 статья 250 и пункт 4 статья 278 НК РФ).

Отрицательная разница между оценкой возвращаемого имущества и оценкой, по которой это имущество ранее было передано по договору простого товарищества, в налоговом учете убытком не признается в соответствии с пунктом 6 статьи 278 НК РФ.

Что касается начисления НДС со стоимости имущества сверх величины вклада, то здесь хотелось бы отметить следующее. Существует два различных мнения по данному вопросу.

Ряд авторов считает, что НДС начислять не нужно, и обосновывают свое мнение тем, что в пункте 4 статьи 278 НК РФ указано, что доходы, полученные от участия в товариществе, включаются участниками товарищества в состав внереализационных доходов.

При этом под доходами понимается не только прибыль, распределяемая участнику договора простого товарищества ежеквартально (ежемесячно), но и любой другой доход, в том числе и в виде превышения стоимости возвращаемого имущества над стоимостью имущества, переданного в качестве вклада в простое товарищество. Главное при этом, чтобы такой доход был получен от участия в совместной деятельности.

По мнению этих авторов, положительную разницу между стоимостью имущества, полученного участником при прекращении договора простого товарищества, и стоимостной оценкой внесенного им по такому договору имущества в целях налогообложения следует рассматривать как внереализационный доход и включать в базу только для исчисления налога на прибыль.

Если налогоплательщики решат использовать эту точку зрения в своей практике, то им при этом следует учитывать, что в случае возникновения споров с налоговыми органами такую позицию придется отстаивать в арбитражном суде, поскольку в пункте 3.3.4 Методических рекомендаций по НДС разъясняется, что стоимостная разница облагается НДС.

Таким образом, возникает другая точка зрения — поскольку в соответствии с подпунктом 6 пункта 3 статьи 39 НК РФ не признается реализацией передача имущества только в пределах первоначального взноса участнику договора простого товарищества, то положительная разница между оценкой возвращаемого имущества и оценкой, по которой это имущество ранее было передано по договору простого товарищества, в целях налогообложения является реализацией и, следовательно, облагается НДС.

Напомним, что следует считать реализацией в целях налогообложения. Реализацией имущества в соответствии с пунктом 1 статьи 39 НК РФ, признается передача одним лицом другому лицу на возмездной либо безвозмездной основе права собственности на это имущество.

Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов.

Заявление об отказе товарища от бессрочного договора простого товарищества должно быть сделано им не позднее, чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора.

Предполагается, что три месяца — срок достаточный для решения всех вопросов, которые могут возникнуть в связи с изменением состава участников товарищества.

Поскольку договор носит личный характер, ограничение права товарища на отказ от бессрочного договора являлось бы ничтожным: каждый участник вправе самостоятельно определять сферу своей деятельности.

Статья 1052 ГК РФ предусматривает возможность расторжение договора простого товарищества по требованию стороны по следующим основаниям:

— по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

— по уважительной причине с возмещением остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора.

Как видно, заявление о досрочном отказе от участия в товариществе, заключенном на определенный срок или с указанием цели в качестве отменительного условия, допускается только по уважительной причине.

Однако закон не определяет, какие обстоятельства следует считать уважительной причиной. Оценка этих обстоятельств ставится в зависимость от условий конкретного случая и, вероятно, будет предоставлена на рассмотрение суда.

Отказ от участия в товариществе, созданном на определенный срок, может быть заявлен в любое время. Однако удовлетворение отказа возможно только при условии ненарушения прав остальных участников.

Если досрочный выход из договора одного из участников влечет за собой причинение реального ущерба другим участникам, то заявление о выходе может быть удовлетворено только после возмещения реального ущерба всем остальным участникам.

Законодатель вводит данное правило для установления определенных границ одностороннего отказа товарища от участия в товариществе, обеспечивая тем самым защиту интересов остальных участников.

В случае, когда договор простого товарищества не был прекращен в результате заявления кого-либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения договора по требованию одного из товарищей, лицо, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы оно осталось участником договора простого товарищества.

Это положение означает, что если простое товарищество продолжает осуществлять свою деятельность, ответственность выбывшего участника не прекращается.

Однако эта ответственность ограничивается только теми обязательствами перед третьими лицами, которые возникли в тот период, когда он был участником простого товарищества.

По обязательствам, возникшим после его выбытия, прежний участник ответственности не несет.

1) Отличие между простым и полным товариществом состоит в том, что простое товарищество — не только объединение двух или более лиц (многосторонняя сделка), а объединение именно вкладов лиц, действующих совместно для достижения заранее совместно определенной цели.

2) Объединение товарищей в простое товарищество, не образует нового юридического лица.

Поэтому нет необходимости регистрировать его по правилам статьи 51 ГК РФ в органах Государственной налоговой инспекции (далее — ГНИ) и других госорганах.

Полное же товарищество, напротив, представляет собой именно юридическое лицо и подлежит регистрации.

3) В полном товариществе имущество принадлежит ему (статьи 69 и 213 ГК РФ), а не товарищам, в простом же товариществе оно может быть либо общей долевой собственностью, либо принадлежать каждому из них, если такое условие оговорено договором (пункт 1 статьи 1043 ГК РФ).

4) Простое товарищество характеризуется как объединение товарищей, связанных трудовой или иной формой участия каждого из них в деле на основе личных доверительных отношений.

В полном же товариществе отношения носят обязательственный характер в силу учредительного договора, устава общества и норм ГК РФ.

5) Товарищи простого товарищества сохраняют свои вещные права (долевую собственность) на общее имущество.

Участники же полного товарищества имеют обязательственные правовые требования на созданное имущество, поскольку оно состоит из их вкладов (пункт 2 статьи 48 ГК РФ).

6) В полном товариществе создается более сложная система управления, присущая правовой архитектуре юридического лица, в отличие от договорной формы управления.

7) Простое товарищество создается для достижения конкретной, общей коммерческой, предпринимательской цели, предполагающей для предпринимателей извлечение прибыли по достижению этой цели, по конечному результату. Полное же товарищество обязательно создается с целью извлечения прибыли и носит обязательный характер, а само получение прибыли предполагается как с момента начала деятельности, так и в процессе ее осуществления.

Таким образом, мы определили все существенные особенности, присущие простому товариществу.

Следует отметить, что в последнее время, наряду с традиционным наименованием, договор простого товарищества получил новое звучание и содержание.

Многие компании стали создавать временные объединения для решения каких-либо крупных проектов.

Такие объединения именуются консорциумами.

Данное наименование и форма, в основе которой лежит договор простого товарищества, получили широкое распространение за рубежом.

Постепенно форма товарищества с таким наименованием адаптируется и в России.

В российском гражданском законодательстве отсутствует понятие консорциума. И хотя оно достаточно широко используется за рубежом, законодательства большинства западных стран также не содержат понятия консорциума.

Их существование основывается на рекомендательных актах отдельных международных организаций. Например, указанные вопросы излагаются в руководствах по составлению контрактов, разработанных Европейской экономической комиссией ООН в 1973 и 1979 годах.

Согласно им, консорциумом признается временное договорное объединение субъектов (партнеров), обладающих статусом предпринимателей (как индивидуальных, так и с образованием юридического лица), сохраняющих свою юридическую самостоятельность, объединяющихся с целью осуществления какого-либо финансового или промышленного проекта по контракту с третьим лицом. Юридическим лицом консорциум не является.

Признаки консорциума полностью совпадают с признаками договоров простого товарищества.

Единственное, чем они отличаются, — иной целью создания.

Если простое товарищество создается для извлечения прибыли или осуществления иной не противоречащей закону цели, то консорциум предполагает только осуществление предпринимательской деятельности, и обязательно по заказу сторонней организации.

Отсутствие специальной организационно-правовой формы консорциума в зарубежном законодательстве дает основание судить, что в основе всех зарубежных консорциумов лежит конструкция договора простого товарищества.

Отличие же его состоит, видимо, в замысле осуществления целевых проектов, носящих чисто предпринимательский характер, чем и отличается консорциум от договора простого товарищества, предполагающего в силу определения осуществление как предпринимательской, так и непредпринимательской деятельности.

Попытаемся обобщить и сделать выводы о наиболее очевидных выгодах простых товариществ и консорциумов.

Первой выгодой простого товарищества (консорциума) является то, что его создателям не нужно образовывать юридическое лицо и нести связанные с регистрацией и последующими перерегистрациями временные, организационные и финансовые затраты.

Тем не менее, оно будет обладать всеми возможностями юридического лица, потому что в процессе договора его участники могут реализовать одинаковый объем полномочий, равный тому, который используется при осуществлении предпринимательской деятельности посредством использования формы юридического лица.

Второй выгодой консорциума является мобильность, быстрота вхождения и выхода из его состава отдельных участников, что привлекает многих предпринимателей. Достаточно подписать договор, как новый участник присоединяется к его деятельности и ему передается часть функций единого целого без дополнительных регистрационных процедур.

Третьей выгодой, отличающей консорциум от ассоциаций, является отсутствие обязательного, установленного законодательством требования о внесении вступительных взносов, а в последующем — регулярных членских взносов. Участники накануне вступления хотят знать, что они получат за свои деньги. А это не всегда заранее известно.

Поэтому этот фактор многих потенциальных участников сдерживает от вступления в ассоциации.

Четвертой выгодой (также отличающей консорциум от ассоциаций) является то, что, в отличие от членов ассоциаций, вышедшие из него товарищи (участники), если иные условия специально не оговорены договором о создании консорциума, не несут ответственности по хозяйственным договорам, заключенным консорциумом в период нахождения такого участника в его составе, после выхода из него.

Пятой выгодой является установленная частью первой статьи 1042 ГК РФ возможность внесения в общее дело (складочный капитал) как денег и имущества, так и профессиональных и иных знаний, умений, навыков, а также деловой репутации, деловых связей, опыта, информации, товарного знака и всех возможных видов материальных и нематериальных активов, а также комплексы исключительных прав и иные виды вкладов, о внесении которых в общее дело стороны достигнут договоренности.

С момента внесения товарищем собственного имущества в складочный капитал оно становится общей долевой собственностью (если иное не установлено договором).

Шестой выгодой, закрепленной в части 2 статьи 1042 ГК РФ, является то, что все виды имущественных и неимущественных вкладов по соглашению сторон могут оцениваться в денежном выражении.

При этом если сторонами не предусмотрено иное, то вклады сторон предполагаются равными по стоимости. А это значит, что здесь не обязательна экспертная оценка. Сами участники добровольно берут на себя обязательство выступать в качестве экспертов по оценке стоимости всех видов вносимых ими вкладов.

При этом денежной сумме в 1000000 (один миллион) рублей, внесенной одним участником, может соответствовать с согласия участников цена деловых связей либо информации или же знаний, деловой репутации, вносимой другими участниками.

Седьмой выгодой является специфика управления его делами, в силу которой заключать сделки от его имени вправе каждый из участников, представляя консорциум и являясь его «содиректором».

Здесь возможность осуществления предпринимательской деятельности от имени альянса делегируется каждому участнику. При этом каждый из них действует в интересах общества и несет полную имущественную ответственность за свои действия в пределах суммы заключенной сделки. При этом максимальный размер сделки, заключаемой без согласия остальных участников, может быть ограничен их совместным решением.

Иные участники несут солидарную ответственность по его обязательствам, возникшим в связи с деятельностью, осуществляемой от имени консорциума.

Восьмой выгодой является гибкость и вариантность схем управления консорциумом и передача полномочий и ответственности, когда консорциумом управляют не все, а несколько специально назначенных участников. При этом, они могут управлять: один — торговой маркой, другой — финансовой деятельностью, третий — стратегическим планированием и развитием, четвертый — организацией рекламы, пятый — управлением проектами и так далее.

Здесь можно учитывать возможности специализации входящих в состав консорциума участников, иные их возможности, особенности правового статуса и режима налогообложения. При этом от высококачественного уровня управления выигрывают все участники консорциума.

Девятой выгодой является то, что исполнительные и наблюдательные органы консорциума могут формироваться в наиболее приемлемых для управления общими делами формах.

Десятой выгодой консорциума является то, что в любой момент может быть изменена его участниками схема управления и введено, например, единоличное управление одним из участников всеми делами консорциума. При этом следует иметь в виду, что у юридического лица, ведущего учет совместной деятельности, возникает обязанность ведения дополнительного баланса.

Одиннадцатой выгодой является возможность объединения, концентрации капиталов и предпринимательских усилий на ключевых направлениях, решения приоритетных программ и задач, стоящих перед его участниками. Такие консорциумы порой создаются из числа банков, которым предстоит финансировать крупный проект, из числа строительных корпораций, реализующих транснациональный проект, например, по прокладке трубопровода и тому подобное.

Двенадцатой выгодой консорциума является возможность передачи компании с известным товарным знаком («раскрученным брэндом») полномочий по осуществлению представительства интересов консорциума, который может использоваться в общих целях.

Тринадцатой выгодой данного объединения является то, что по российскому законодательству допускается создание негласного простого товарищества, участники которого вправе не разглашать свое объединение третьим лицам, то есть информация о его существовании и деятельности может не открываться, а информация о делегируемых полномочиях и ответственности может не разглашаться.

Таковы основные особенности консорциумов, которые могут эффективно использоваться отечественными предпринимателями.

Форма типового договора простого товарищества.

Более подробно с вопросами, касающимися учета и налогообложения совместной деятельности, осуществляемой по договору простого товарищества, Вы можете познакомиться в книге ЗАО «BKR Интерком-Аудит» «Простое товарищество».