Может ли в ооо не быть генерального директора

06.05.2018 Выкл. Автор admin

Как долго ооо может существовать без директора,?

Как долго ооо может существовать без директора,? Как снять с себя полномочия генерального директора, если я имею 51% доли в уставном капитале, но хочу выйти из состава учредителей? Кто несет ответственнось за дальнейшее существование ооо, еслия я уже не учредитель и не директор?

Ответы юристов (6)

Доброго дня, формально существовать довольно долго, созывайте общее собрание, и если иного не предусмотрено Уставом вашего ООО снимайте с себя полномочия,

7. Общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.

подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

подпункте 11 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, принимаются всеми участниками общества единогласно.

Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.
http://www.consultant.ru/popular/ooo/48_5.html#p774
© КонсультантПлюс, 1992-2013

И сразу же в дальнейшем пишите заявление о выходе из ООО

1. Участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества.

2. Выход участников общества из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника общества из общества не допускается.

В дальнейшем ответственность будет нести руководитель и оставшийся учредитель.

Есть вопрос к юристу?

Для того чтобы уволиться по
собственному желанию, генеральный директор обязан как минимум за месяц до
дня прекращения работы (согласно ст. 280 ТК РФ) поставить в известность
(уведомить надлежащим образом) общее собрание участников ООО.

В этих
целях по адресам проживания участников, указанным в реестре участников, а также
в выписке из ЕГРЮЛ (если они отличаются), направляется уведомление о созыве
внеочередного общего собрания.
В уведомлении необходимо указать дату, время и место проведения общего
собрания, а также вопросы повестки собрания (например, увольнение генерального
директора общества и назначение нового).

Кроме
уведомления в письмо необходимо вложить заявление об увольнении по собственному
желанию. Указанные документы направляется по почте с уведомлением о вручении
почтовой корреспонденции и описью вложения в письме. В таком случае письма
могут рассматриваться как надлежащее уведомление работодателя об увольнении по
собственному желанию.

Каждое
лицо, имеющее право участвовать в общем собрании, извещается о проведении
общего собрания заказным письмом либо иным способом, предусмотренным уставом
общества (п. 1 ст. 36 Закона № 14-ФЗ, п. 1 ст. 52 Закона № 208-ФЗ).

В
соответствии со ст. 35 Закона № 14-ФЗ генеральный директор имеет право созвать
общее собрание участников в любых случаях, когда этого требуют интересы
общества.

Если направленные участникам
обращения не возымели действия и они отказываются от проведения общего
собрания, то в этом случае генеральному директору необходимо руководствоваться
положениями Конституции РФ и нормами ТК РФ. В частности, ст. 37 Конституции РФ
и ст. 2 ТК РФ закреплен принцип свободы труда.

Исходя
из ст. 2 ТК РФ принудительный труд запрещен, то есть участники общества не
могут отказать директору в праве уволиться по собственному желанию. Общее
собрание необходимо лишь для того, чтобы принять его заявление.

Учитывая
право директора расторгнуть трудовой договор в любое время, бездействие
участников является не чем иным, как злоупотреблением правом (п. 27
Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами
Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).

После
истечения срока предупреждения об увольнении генеральный директор может
прекратить работу на основании ст. 80 ТК РФ. Прекращение трудового договора
необходимо лишь оформить приказом (ст. 84.1 ТК РФ), который руководитель
подписывает самостоятельно.

Кроме
того, директор также может сам внести запись об увольнении в свою трудовую
книжку согласно п. 45 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой
книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением
Правительства РФ от 16.04.2003 № 225.

С момента прекращения полномочий генерального
директора он утрачивает право действовать от имени общества без доверенности (в
том числе подавать заявления в налоговый орган). Аналогичные разъяснения были
даны и в решении ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06.

Тем не менее, закон не
связывает возникновение и прекращение полномочий единоличного исполнительного
органа с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ (Постановления ФАС УО от
30.08.2007 N Ф09-7049/07-С4, ФАС МО от 30.06.2006 N КГ-А40/5953-06-1,2, ФАС ЦО
от 14.06.2007 N А08-9756/06-8).

Поэтому
при прекращении трудового договора с генеральным директором полномочия
последнего прекращаются вне зависимости
от внесения соответствующих сведений в
ЕГРЮЛ.

Анатолий, формально ООО может существовать без директора долгий период времени, поскольку ст. 34 ФЗ «Об ООО» закрепляет компетенцию общего собрания, и в силу этой нормы, теоретически, любой вопрос, разрешаемый генеральным директором может быть разрешен общим собранием.

Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Общество, в лице второго учредителя, само позаботится о том, чтобы назначить нового генерального директора. С Вас при выходе из общества как участника и снятии с себя полномочий руководителя также снимается всякая забота об этом.

Подавайте в порядке п. 1 ст. 26, п. 6.1 ст. 23 закона «об ооо», заявление о выходе из состава участников (если такое право на «простой» выход предусмотрено уставом). Пишется в свободной форме на имя гендиректора, то есть на Вас. Примерно так: «у меня, ФИО (паспортные данные), такая-то доля в УК ООО (ИНН; ОГРН) «__ «. Желаю выйти на основании стст (указаны выше) закона «об ооо» из состава участников». Направляется в общество заказным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения, в которой прямо укажите «заявление о выходе из состава ООО „такого-то“». В это же письмо вложите заявление об увольнении, внеся сведения о нем в опись вложения.

С момента получения этого письма обществом Вы будете считаться вышедшим из состава участников (п. 7 ст. 23 закона «об ооо»). Однако, учитывая, что до истечения полномочий Вас как гендиректора останется еще месяц (ст. 280 ТК РФ), Вы как исполнительный орган юрлица (то есть орган, через который общество действует) обязаны будете, получив это письмо, отправленное Вами же, известить об этом второго участника с предложением ему принять решение о досрочном прекращении Ваших полномочий. (Вас уже не будет в составе участников в силу прямого указания закона, поэтому будет не общее собрание, а решение единственного участника.)

В соответствии с п. 7.1. ст. 23 того же закона, документы для государственной регистрации соответствующих изменений должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня перехода доли или части доли к обществу.

Принимая во внимание, повторюсь, что в течении этого срока Вы все еще будете гендиректором нужно будет Вам же подать заявление в ИФНС (через нотариуса) о внесении изменений в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы (именно это заявление потому, что сведения об учредителях не являются обязательными для устава — единственного учредительного документа в ООО).

После истечения 30 дней с момента получения обществом заявления об увольнении, отправленного одновременно с заявлением о выходе из состава участников, следует сделать приказ о своем увольнении и внести запись в трудовую книжку. Кроме того, направить в банк, в котором открыт расчетный счет и в ИФНС заявления в свободной форме о том, что Вы сняли с себя полномочия, тем самым, предупредив риски совершения расчетов от Вашего имени и привлечения ответственности за несданную отчетность, ведь налоговый орган до того момента, как получит такое письмо или до момента как второй участник назначит гендиректора и подаст в налорг соответствующее заявление о назначении нового гендиректора, будет руководствоваться сведениями, указанными в ЕГРЮЛ о том, что таковым являетесь Вы, а после получения от Вас указанного письма будет уже в курсе, что обществу надо назначить нового гендиректора, а если назначения продолжительное время не будет, не будет Вас «трясти» на предмет отчетности по налогам.

Законом не предусмотрен срок, в течении которого ООО может существовать без руководителя. В этом нет необходмости, потому как общество попросту не может осуществлять деятельность без него и вынуждено будет позаботиться об этом самостоятельно.

Проблема в том, что во всех предложенных схемах Вы будете значиться в ЕГРЮЛ как директор данного ООО, так как для того, чтобы исключить эту запись нужна кандидатура нового директора, который подаст заявление, нотариально удостоверенное, в налоговую. При выходе из общества вы утратите контроль за этой процедурой и не сможете никак более повлиять на ваше исключение из ЕГРЮЛ. У меня был случай, когда человек около 10 лет значился по реестру как директор Общества, следов которого найти никто не мог. И его начали таскать в налоговую и в следствие, так как никого больше найти не могли.

Поэтому, если Вы хотите 100% решить вопрос либо договоритесь со вторым участником о занятии им должности директора, либо назначьте номинального директора перед выходом из общества. В этом варианте вы будете исключены из реестра ДО выхода из общества. Услуга эта не дорогая в сравнении с проблемами, которые возникают позднее.

Направив письмо в ИФНС в свободной форм о том, что он уволился, бывший руководитель снимет с себя риски. Ведь он не может себя исключить из реестра, а значит предпринял все необходимые меры, чтобы не отвечать за налоговый и бухгалтерский учет.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

В ООО нет генерального директора

Есть ООО, в котором есть 2 учредителя (50Х50%), 1 сотрудник в дикретном отпуске, 1 сотрудник работает дистанционно (другой регион), приходящий бухгалтер (нет договора с ним). Генеральный директор — один из учредителей.

Принято решение назначить нового генерального директора (не из списка учредителей). Прошло время (кончился договор или сам директор решил уволиться), нового директора нет, а из учредителей никто не хочет принимать должность.

Кто обязан обеспечить ООО генеральным директором и обязан ли кто-то?

Чем, сложившаяся ситуация чревата для учредителей.

Сталкивался ли кто-то с такой ситуацией?

Огромное спасибо за ответ.

Ответы юристов (2)

Если, я Вас правильно понял и учредители своим решением не прекращали полномочия старого директора, то на сегодняшний день он является действующим директором.

Дело в том, что Закон об обществах с ограниченной ответственностью не регулирует вопрос о сроке полномочий единоличного исполнительного органа, указывая лишь на то, что он избирается на срок, предусмотренный уставом общества, а также на возможность уполномоченного органа досрочно прекратить его полномочия.Также указанный Закон не устанавливает, каким образом должен определяться срок полномочий единоличного исполнительного органа, должен ли он быть определен в уставе, других внутренних документах, регулирующих деятельность органов общества, или его необходимо указывать в решении об избрании единоличного исполнительного органа.

В связи с недостаточной урегулированностью данного вопроса законом следует обратиться к существующей судебной практике по таким вопросам.

Выводы из судебной практики:

    Полномочия лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, после истечения их срока являются действительными, если уполномоченным органом управления общества не принималось (не было принято) решение о прекращении его полномочий и (или) об избрании нового лица единоличным исполнительным органом по истечении полномочий предыдущего (Постановление ФАС Московского округа от 16.10.2006 N КГ-А41/7734-06 по делу N А41-К1-26333/05; Определение ВАС РФ от 17.10.2012 N ВАС-13633/12 по делу N А53-15902/11 и др.);
    Полномочия лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, не могут быть прекращены на основании приказа такого лица (Определение ВАС РФ от 31.05.2011 N ВАС-6424/11 по делу N А45-18709/2010; Постановление ФАС Московского округа от 15.05.2013 по делу N А40-70620/12-22-683);
    Запись в трудовой книжке не является подтверждением принятия участниками общества решения о прекращении полномочий лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.06.2011 по делу N А05-9838/2010).

Таким образом, пока учредители не примут решение об избрании нового директора, полномочия старого будут действительными.Сама по себе ситуация, когда в предприятии нет действующего директора (фактически не исполняющего свои обязанности) чревата полным прекращением деятельности, т.к. нельзя проводить операции со счетами, выступать в судах, т.к. некому выписывать доверенности и т.д. и т.п.

Уточнение клиента

Спасибо за подробный ответ.

Скажу на прямую. Я директор, хочу полностью уйти с должности генерального директора и не возвращаться к ней, даже после прекращения действия договора нового директора или его увольнения. Есть сомнение, что второй учредитель согласится вступать в должность г. директора.

И если, как Вы говорите, возможно вообще прекращение существования ООО (при отсутствии г. директора), то не проще ли таким образом банкротить, чем по стандартной процедуре (если будет такое намерение). И какие последствия в таком случае ждут учредителей или учредители не несут ни какой ответственности за деятельность ООО?

06 Февраля 2015, 07:30

Вы меня немного не правильно поняли. Прекращение деятельности — это не ликвидация. Организация так и будет существовать, но оно будет обездвижено, т.к. от имени юридического лица действует только директор (единоличный исполнительный орган).

Вам (участникам общества) в любом случае необходимо принимать решение (назначать нового директора, ликвидировать предприятие добровольно, поскольку процедура банкротства производится через суд и т.д.).

Вы, как директор можете обратиться в арбитражный суд с иском о признании несостоятельным (банкротом), но для этого в Вашем ООО должно быть плохое финансовое положение и невозможность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.
Но последствия могут быть следующими:

В соответствии с ч. 3 ст. 3 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»,

В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Если второй участник общества всячески препятствует принятию решений, то можно воспользоваться ст. 10 указанного выше закона

Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Существует также процедура прекращения недействующего юридического лица (ст. 64.2. ГК РФ)

1. Считается фактически прекратившим свою деятельность и подлежит исключению из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц, юридическое лицо, которое в течение двенадцати месяцев, предшествующих его исключению из указанного реестра, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету (недействующее юридическое лицо).

2. Исключение недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц влечет правовые последствия, предусмотренные настоящим Кодексом и другими законами применительно к ликвидированным юридическим лицам.

3. Исключение недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц не препятствует привлечению к ответственности лиц, указанных в статье 53.1 настоящего Кодекса.

Но, как видите, не исключены последствия для вас, как для участников ООО.

Я думаю, что есть и другие способы решения Вашей проблемы, но перечислять можно очень долго. В общем, перед Вами широкое окно возможностей, есть над чем подумать.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Может ли быть два директора у ООО?

Волнует такой вопрос. Может ли в принципе в обществе с ограниченной ответственностью быть в действительности два генеральных директора. То есть формально по бумагам он у нас один, а на деле два. Поясню. ООО мы образовали с бывшими одноклассниками три года назад. Назовем для примера нас так: Петров, Иванов и Сидоров. Гендиректором избрали Иванова. Сначала все жили в одном городе, по соседству, все было просто. Потом жизнь закрутилась, разъехались все по стране. Иванов женился, уехал по контракту на Дальний Восток. Ему вообще стало не до нашего общества. Поэтому все документы общества уже последний год подписывает Петров. Хочу узнать, законно ли делать так? Может ли быть в обществе два директора? И что будет, если какие-то органы власти об этом узнают? Или нам проще поменять гендиректора?

Ответы юристов (6)

Из положений статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» следует, что

1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.
2. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 настоящего Федерального закона.
3. Единоличный исполнительный орган общества:
1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

4. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Из вышеизложенного следует, что само название данного органа юридического лица предпологает, что он может существовать только в единственном лице. Более того сам единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью не вправе назначать временно исполняющего обязанности данного органа.

Часть своих полномочий генеральный директор может передать по доверенности иному лицу, в части прав представительства от имени общества, в том числе прав на совершения сделок. Перечень полномочий, которые могут передаваться иному лицу, устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Что касается ответственности, то если документы подписывались лицом у которого отсутсвовала доверенность на право подписания таких докуметов, то они будут считаться недействительными.

В любом случае, в такой ситуации Вам лучше поменять генерального директора.

Уточнение клиента

Получается, что те документы, которые мы подписывали без доверенности, нам нужно заново все принимать? Я так понимаю.

03 Мая 2012, 12:08

Есть вопрос к юристу?

Полагаю, что согласно вашим учредительным документам предусмотрено, что единоличным исполнительным органом Вашего ООО является его генеральный директор, а из этого следует, что у Вас не может быть второго ген.директора.

В целом, согласно действующего законодательства в обществах могут быть различные органы, в том числе и коллегиальные- например совет директоров.

Естественно, что если ваш «фактический» (а не юридический) директор подписывает все документы, то такие документы могут быть признаны судом недействительными. Естественно встает вопрос- а как он подписывает документы- своей подписью или «подделывает» подпись юридического директора (в зависимости от этого может быть разная ответственность).

Естественно, что вам необходимо поменять директора.

Хорошая ссылка в части ответственности директора общества-http://www.mulenna-lex.ru/responsibility-director.htm

Единоличный исполнительный орган (генеральный директор) должен быть у общества один (как следует из его названия). Только он имеет право от имени общества действовать без доверенности.

Поэтому Вам лучше всего переизбрать генерального директора.

Органам власти до Вашего порядка управления дела нет никакого, а вот Вашим контрагентам важно, чтобы все сделки совершенные Вашим обществом были действительны (подписаны уполномоченным лицом).

Уполномоченными лицами являются генеральный директор — в силу закона и устава, а также иные лица, уполномоченные доверенностью руководителя. Максимальный срок доверенности — три года. Поэтому, даже если Ваш друг — генеральный директор надлежащим образом оформил доверенности, они могут скоро утратить свою силу.

— Может ли быть два директора у ООО?

Как следует из названия данного органа, Единоличный исполнительный орган, он может быть только в единственном числе. Как предусмотрено ч. 2 ст. 40 ФЗ «Об ООО» в качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо.
И только так, иного законом не предусмотрено.

— Хочу узнать, законно ли делать так?

Законно, если полномочия оформлены надлежащим образом.

На время своего отсутствия (болезнь, командировка) ЕИО может возложить приказом часть обязанностей на наместителя, например. Если нужен ВРИО со всеми полномочиями, то его должы избрать в порядке, установленном для избрания ЕИО, но это по сути и будет новый ЕИО. При этом возможность его избрания должна быть предусмотрена уставом общества.

Также часть своих полномочий ЕИО может передать одному или нескольким лицам по доверенности. Одному лицу все свои полномочия он передать не имеет право, т.к. это по сути получится назначение ЕИО, а это будет превышение компетенции, т.к. ЕИО избирается общим собранием участников или советом директоров, если таковой предусмотрен (ст. 40 ФЗ «Об ООО»).

— И что будет, если какие-то органы власти об этом узнают?

По сути если полномочия были надлежащим образом оформлены, то ничего страшного в этом нет. Но если фактический ЕИО подписывал документы без соответствующих полномочий, то такие документы могут быть признаны недействительными. Например, договоры будут ничтожны, т.к. подписаны неуполномоченным лицом. Или бухгалтерская и налоговая отчетность будет считаться несданной, если подписана лицом, не числящимся в ЕГРЮЛ и без приложения документа, подтвержадющего полномочия. В общем, могут возникнуть определенные проблемы без ЕИО.

— Или нам проще поменять гендиректора?

Это, пожалуй, будет самым правильным и надежным вариантом в Вашей ситуации. Будут исключены сразу несколько возможных негативных последствий. Например, при работе с банком, сейчас у вас, скорее всего, карточка на избранного ЕИО. При этом за его подписью (в т.ч. цифровой) совершаются платежи. Может возникнуть ситуация, что данный ЕИО обратится в банк и заблокирует счет, а также и деятельность компании. Также про ответственность уполномоченных лиц. Не только ЕИО, который уполномочил таких лиц, несет ответственность за их действия, но и они сами несут ответственность за умышленное или в следствие небрежного выполнения обязанностей причинение убытков.

Исходя из вышесказанного, считаю лучшим вариантом в вашей компании смену Генерального директора на лицо действительно (фактически) исполняющего его обязанности.

При этом главное, чтобы оставшимся двум участникам хватило голосов для кворума по вопросу о прекращении полномочий действующего ЕИО и избрании нового ЕИО. Такие вопросы принимаются по общему правилу простым большинством голосов участников общества.

Чем быстрее Вы смените директора, тем лучше. Я полагаю, Вам не следует полностью исключать тот факт, что могут случайно всплыть какие-либо документы, касающиеся Вашего общества от имени «юридического директора», который сейчас находится на Дальнем Востоке.

Получается, что те документы, которые мы подписывали без доверенности, нам нужно заново все принимать? Я так понимаю.

Эти документы нужно будет подписывать лицом, у которого есть соответствующие полномочия на их подписание: это должен быть либо ген.директор общества, который действует на основании Устава, либо лицо, имеющее доверенность на право подписи данных документов, данная доверенность должна быть выдана опять же ген.директором.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Как ООО работать без генерального директора?

В ООО три учредителя, бизнес на этапе развития, может ли ООО работать без ген.директора? Или роль ГД на основании решения учредителей выполнять один из учредителей без оформления трудового договора и выплаты зарплаты?

06 Сентября 2017, 12:53 Марина, г. Москва

Ответы юристов (2)

Здравствуйте, нет, единоличный орган управления обществом должен быть .

Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы толкования и применения ст. 40

1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.
Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

2. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 настоящего Федерального закона.
3. Единоличный исполнительный орган общества:
1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.
3.1. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена лицами, указанными в абзаце первом пункта 4 статьи 46 настоящего Федерального закона, в порядке и по основаниям, которые установлены пунктом 1 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации.
(п. 3.1 введен Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ)

4. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Добрый день! Без генерального директора работать нельзя. Более того, его данные указываются при регистрации ООО. Генеральным директором может быть один из учредителей. Подписывать трудовой договор также нужно (можно оформить совместительство (не полная ставка)). Чтобы избежать дополнительных затрат, на какое-то время можно будет отправить Генерального директора в отпуск без содержания (в связи с отсутствием деятельности). Так же необходимо отметить, что для ООО нужен и бухгалтер. Поэтому необходимо будет издать приказ о возложении обязанностей бухгалтера на директора.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Фирма без директора

Фирма без директора в современных условиях

В нынешних кризисных условиях владелец бизнеса может попасть в ситуацию, когда нанятый им директор оставил свой пост. Или же сам владелец, совмещая этот пост с должностью гендиректора, может решить передать управление фирмой иному лицу. В этой статье мы ответим на несколько важных вопросов: может ли существовать фирма без директора, как долго руководящая должность может оставаться вакантной, какие законодательные нормы при этом нужно учитывать и к каким последствиям может привести работа фирмы без директора.

Может ли фирма быть без директора

Гендиректор, директор или иное руководящее лицо фирмы единолично исполняет функции контроля над текущей деятельностью компании. Если в организации сформирован коллегиальный исполнительный орган, то директор действует совместно с ним. В законодательстве прописано, что директор – это единственное лицо, которое может действовать от имени фирмы без получения доверенности. Другими словами, руководитель фирмы – этот тот орган, который наделяет организацию гражданскими правами и обязанностями.

Формально в законодательстве не указан срок, в течение которого фирма может работать без директора и за который нужно назначить человека на эту должность:

При государственной регистрации новой компании;

При увольнении (смене) директора.

Также в соответствии с законом владелец фирмы не обязан возлагать полномочия директора на одного из участников организации.

При этом сведения о лице, которое может действовать от имени фирмы без доверенности (то есть о гендиректоре или директоре), вносятся в Единый госреестр юрлиц. При государственной регистрации новой компании заявителем может быть и директор, и учредитель, то есть фирма вовсе не обязана назначать директора сразу же. А вот при внесении иных корректировок, которые необходимо отразить в ЕГРЮЛ (например, о смене директора), назначения нового руководителя избежать не удастся (ведь именно он должен выступать заявителем подобной регистрации).

Так, если в фирме произошли изменения, касающиеся фамилии, имени, отчества и должности лица, которое может действовать от имени компании без доверенности, то организация должна в установленном законом порядке сообщить об этом в налоговую службу, которая в свою очередь внесет соответствующие сведения в ЕГРЮЛ.

В соответствии с установленным законом порядком в налоговую службу подается заявление о смене директора, составленное по унифицированной форме № Р14001 (утверждена Приказом ФНС России № ММВ-7-6/25 от 25.01.2012). Заявление подписывает уже не прежний, а новый директор компании или иное лицо, уполномоченное быть заявителем (письмо ФНС России № ГВ-6-14/846 от 23.08.2006).

Таким образом, закон не предусматривает возможности вносить в ЕГРЮЛ только сведения об увольнении старого директора. Такие изменения должны обязательно сопровождаться сведениями о новом лице, назначенном на этот пост. Поэтому до того, как новый директор будет избран, внести корректировки в госреестр не получится.

Исходя из этого можно сделать вывод, что формально фирма может работать без директора. Однако на практике отсутствие лица, которое может действовать от имени компании без доверенности, лишает фирму возможности вести текущую работу. Например:

Компания не сможет исполнять свои налоговые обязательства, сдавать соответствующую отчетность. А ведь за ее непредставление грозит налоговая и административная ответственность;

Если фирма несвоевременно внесет корректировки в ЕГРЮЛ, ее могут обвинить в предоставлении недостоверной информации, а это грозит серьезными последствиями, вплоть до ликвидации компании.

Может ли фирма работать без генерального директора, когда имеется только учредитель

Единоличный учредитель фирмы вряд ли справится со всеми поставленными бизнес-задачами. При этом там, где сил одного человека будет явно мало, несколько сотрудников справятся легко и быстро. Именно поэтому большинство юрлиц формируются как объединения различного масштаба и внутренней структуры, в состав которых входят физические лица. С точки зрения законодательства гражданин, участвующий в организации юрлица, и есть учредитель.

Правовой статус учредителей различается для разных форм организации юрлиц. Вкратце остановимся на форме организации общества с ограниченной ответственностью (ООО). В России такая организационно-правовая форма является одной из самых распространенных из-за своего удобства и простоты. ООО подразумевает объединение нескольких человек для совместного использования своих ресурсов и возможностей. Участники должны прилагать совместные усилия для получения коммерческой выгоды.

Учредителем ООО может быть и физическое, и юридическое лицо, в том числе нерезидент. В законодательстве РФ нет четкого определения термина «учредитель», зато подробно описаны его права и обязанности. Понятие применяется лишь во время процедуры учреждения общества, в дальнейшем обычно используются синонимичный термин «участник».

Несет ли учредитель ответственность за ООО?

Учредитель и директор ООО несут субсидиарную ответственность по обязательствам юрлица. Такая форма ответственности имеет ряд отличительных особенностей. Если управление обществом осуществляет нанятый гендиректор, на него переходит определенная доля финансовых рисков. В соответствии со статьей 44 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» директор отвечает перед обществом за убытки, которое оно понесло в результате его действий или бездействия.

Ответственность директора ООО по задолженностям возникает в тех ситуациях, когда имеются признаки его виновных действий или бездействия:

Заключение сделки в ущерб интересам управляемой им организации под руководством личных интересов;

Сокрытие сведений о нюансах сделки, неполучение одобрения участников ООО в случаях, когда такое одобрение требуется;

Непринятие мер для получения сведений, имеющих значение при заключении сделки (к примеру, не проверены добросовестность контрагента, его лицензии, если характер деятельности подразумевает процедуру лицензирования);

Принятие решений о совершении сделки без учета имеющихся сведений;

Подделка, потеря, кража документов компании и пр.

В подобных случаях любой участник общества может подать иск к директору с требованием возмещения причиненного ущерба. Если руководитель сумеет доказать, что в своей деятельности он руководствовался приказами или требованиями владельца, из-за чего бизнес и стал убыточным, вся ответственность с него будет снята.

Если же должности владельца и руководителя компании совмещены, то сослаться на недобросовестного нанятого директора уже не выйдет. Непогашенные задолженности влекут за собой стопроцентную обязанность по их погашению со стороны единоличного исполнительного органа. И тот факт, что владелец и есть этот исполнительный орган, и ничьих интересов, кроме своих, он своими действиями не ущемляет, ситуации не меняет.

Показательным является определение Арбитражного суда Еврейской автономной области от 22.07.2014 по делу № А16-1209/2013. В соответствии с ним с директора-учредителя было взыскано 4,5 млн руб.

Директор владел фирмой, которая осуществляла тепло- и водоснабжение. Однако позже, в конкурсе на аренду объектов коммунальной инфраструктуры, он выставил новую организацию с точно таким же названием. В результате его действий прежняя компания потеряла возможность оказывать услуги и не выплатила задолженность по кредиту, полученному ранее. Суд признал владельца виновным в неплатежеспособности фирмы и обязал его выплатить заем из личных финансов.

Как долго может существовать фирма без директора

Рассмотрим пример: фирма без директора, который решил покинуть свой пост, еще не успела избрать другого управленца. Имеет ли руководитель право покинуть службу в таком случае? Каким образом это отразится на деятельности организации?

На днях арбитры Екатеринбурга искали ответ именно на такие вопросы. Директор одного из местных предприятий решил оставить свой пост, однако владельцы организации не успели найти ему замену. Один из членов общества решил найти доказательства того, что его компаньоны приняли незаконное решение о снятии руководителя с должности. Он считал, что такое освобождение от обязанностей должно сопровождаться одновременным назначением на этот пост другого человека.

Отсюда следует, что желание или нежелание управленца исполнять функции единоличного исполнительного органа (ЕИО) не учитывается вовсе. Он попросту обязан работать до самого момента найма нового сотрудника. Но судьи приняли иное решение: по их мнению, увольнение «старого» директора и назначение «нового» – два совершенно разных вопроса, и нерешенность одного из них никоим образом не влияет на решение по второму. Иными словами, судьи подтвердили, что директор имел полное законное право сложить с себя обязанности ЕИО, не дожидаясь выбора нового управленца.

Обратите внимание: если учредитель фирмы надеется, что он сможет взять на себя управление после ухода директора, поскольку в момент изначальной регистрации организации он уже действовал таким образом безо всяких доверенностей, то он глубоко заблуждается. Теперь таких прав у него нет, поскольку он не был наделен полномочиями ЕИО в порядке, установленном законодательно. Таким образом, представлять компанию, не получая для этого специальных доверенностей, может только официально назначенный руководитель.

Воплотить все это в жизнь сложнее. И речь тут не о том, как проводить процедуру освобождения от должности в соответствии с трудовым законодательством. Тут как раз все просто, поскольку действуют правила статьи 280 ТК РФ. В соответствии с ними директор может покинуть пост досрочно, поставив учредителей в известность не меньше чем за 30 календарных дней.

Обратите внимание: подавая уведомление об оставлении поста, директор должен не только сообщить о самом факте увольнения, но и потребовать созвать общее собрание по данному вопросу. Если руководитель обоснованно подозревает, что это требование будет проигнорировано учредителями, он может ускорить процесс. Для этого ему необходимо приложить к извещению заявление на уход по собственному желанию и направить пакет документов заказным письмом с описью вложения в адрес учредителей. После месяца ожидания руководитель сможет избавиться от полномочий в соответствии со статьей 80 ТК РФ. Ему останется лишь выпустить приказ о собственном увольнении и записать это в своей трудовой книжке.

Однако даже четкого и тщательного следования этой процедуре явно мало. Ведь покинувший пост таким способом директор будет по-прежнему фигурировать в ЕГРЮЛ как ЕИО компании. Каким же образом можно скорректировать реестр, если экс-руководитель уже оставил пост, а новый еще не был назначен?

Зафиксирована ситуация, когда адвокат, обслуживающий управленца, который уволился из организации и хотел удалить сведения о себе из ЕГРЮЛ, несмотря на отсутствие сведений о новом управленце, запросил сведения о правомочности действий самих регистраторов. Те в свою очередь ответили, что формат и нормы оформления документов, которые подаются в орган регистрации, таковы, что их можно оформить только в отношении лица, оставляющего свой пост, безо всякого учета сведений о человеке, который займет вакантную должность в будущем.

В случае необходимости можно воспользоваться опытом этого юриста и направить в налоговую службу такой запрос. Ответ на него станет хорошим подспорьем для того, чтобы проблема решилась в пользу бывшего управленца. Продумать это стоит загодя, еще при составлении протокола тематического общего собрания и уведомления об оставлении поста по собственному желанию. В нем можно прописать, что директор оставляет свой пост не сразу после окончания сбора, а позже. Тогда, подавая документацию, он еще будет при должности и сможет правильно оформить свой уход. Эту же дату необходимо прописать и в заявлении об увольнении, и в приказе.

Предваряя отнесение требуемой документации (в частности, формы Р14001) к налоговикам, увольняющийся управленец обязан нотариально заверить свое заявление по этой форме. При проведении этой процедуры он вряд ли столкнется с весомыми препонами. В соответствии с юрпрактикой нотариусы чаще всего запрашивают у увольняющихся управленцев только основные документы – написанное, но не подписанное заявление в правильной форме (Р14001), только что полученную выписку из ЕГРЮЛ, устав компании, ее ОГРН, ИНН и КПП, а также протокол выбора обратившегося лица на должность директора. Если во всех бумагах фигурирует одно и то же лицо (обратившийся к нотариусу заявитель), то нотариус не станет задавать лишних вопросов и сразу же удостоверит подпись на бумаге. После этого руководителю необходимо будет отнести документы в ЕГРЮЛ.

Проблему исключения персональных данных увольняющегося управленца из госреестра юрлиц тоже можно решить. Некоторые юристы полагают, что вычеркнуть запись о «старом» директоре, не внося данные о «новом», можно. Для этого необходимо проставить соответствующие числа в протоколе и грамотно заполнить документ по форме Р14001. В этом случае, по словам сотрудника одного из отделов госрееста Московской области, увольняющийся управленец должен подписать только Лист К о сложении с себя полномочий: в пункте 1 прописывается код 2, а лист об отдаче должностных обязанностей новому управленцу и вовсе остается пустым.

Если работники реестра отказываются принимать документы увольняющегося директора, он может подать в суд и потребовать от компании исключения записи о нем из госреестра. В судебной практике по этому вопросу есть соответствующие примеры. Бывшим руководителям не раз удавалось через суд исключить свои персональные данные из ЕГРЮЛ с помощью оспаривания решений самих сотрудников-регистраторов. Тогда судьи решили, что после оставления должности бывший управленец не может считаться ЕИО компании, работать от ее имени без дополнительных документов и управлять ее текущей деятельностью.

В соответствии с законами об информации и о защите персональных данных в госреестр должны вноситься только правдивые сведения, которые соответствуют действительным обстоятельствам. Субъект этих сведений, то есть увольняющийся директор, может потребовать от ИФНС уточнить, заблокировать и уничтожить их.

В результате судьи постановили, что наличие записи в ЕГРЮЛ о лице как о действующем ЕИО фирмы, который на деле таковым вовсе не является и официально уведомил об этом, – это следствие незаконного бездействия чиновников-регистраторов. Суд обязал налоговиков вычеркнуть недостоверные сведения из госреестра.

Тот факт, что исключение из ЕГРЮЛ данных об ушедшем управленце без включения новых сведений о другом лице, занявшем эту должность, отдельно в законодательстве не оговорено, не является поводом для того, чтобы отказывать бывшему управленцу.

Как мы поняли, фирма без директора имеет право на существование в случае, если руководитель уже сложил с себя полномочия, а учредители еще не успели найти ему замену. Но даже если все указанные выше действия выполнить удалось, возникает новая проблема: в госреестре в разделе о количестве физлиц, которые могут представлять юрлицо не по доверенности, будет стоять «0».

Получается, что представлять компанию без получения специальных на то разрешений не может ни одно лицо. Это практически лишает фирму без директора способности функционировать – сдавать налоговую отчетность, выстраивать отношения с банками и пр. Да и завизировать саму заявку на внесение корректировок в ЕГРЮЛ может исключительно управляющий.

Не стоит рассчитывать, что директорские функции после ухода бывшего руководителя сможет выполнять владелец – мол, изначально при регистрации фирмы он представлял ее безо всяких разрешений. Как уже отмечалось выше, участник, не избранный ЕИО в законодательно установленном порядке, попросту не имеет таких прав. Представлять компанию без дополнительных бумаг может только назначенный управленец.

Выходит, что с точки зрения закона тот факт, что «старый» управленец сложил с себя полномочия, вовсе не обязательно должен привести к избранию нового. Следовательно, гипотетически фирма без директора имеет право на существование. И если оставляющий пост руководитель заботится только о своем собственном спокойствии (например, об отсутствии его «привязки» к фирме в ЕГРЮЛ), то проблему можно решить как минимум двумя путями, описанными выше.

Однако если бывший директор не желает создавать компании дополнительных проблем, ни один из указанных выше способов расторжения отношений не подходит. Ведь вносить в ЕГРЮЛ сведения о том, что фирма работает без директора, может только этот самый директор. Следовательно, прекратить полномочия руководителя без одновременного назначения нового управленца невозможно.

Может ли существовать фирма без директора и бухгалтера

Правильно созданная бухгалтерская служба является залогом плодотворной работы любого предприятия среднего или крупного бизнеса. А вот в случае с малой фирмой в ее небольшом штате должность главбуха может отсутствовать. С одной стороны, это позволит компании значительно снизить свои расходы, что для небольших фирм немаловажно, с другой – это может создать дополнительные сложности при работе с документами, которые может визировать только главбух.

Российское законодательство предусматривает ряд случаев, в которых должность главбуха в компании может отсутствовать. Эта норма закреплена в статье 7 Федерального закона «О бухгалтерском учете». Он предусматривает отсутствие главного бухгалтера на предприятиях, являющихся малыми и средними формами бизнеса. Относится ли конкретная фирма к малому или среднему бизнесу, можно выяснить из другого Федерального закона «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации». В нем прописаны главные параметры: среднегодовое число работников, годовой оборот, стоимость всех активов фирмы.

Безусловно, по прошествии определенного времени любые показатели могут корректироваться. Так, фирма может освоить новый товар, ее прибыль может увеличиться. Если существенный прирост будет фиксироваться два года подряд, предприятие утратит статус малого или среднего, что повлечет за собой изменения в штатном расписании фирмы.

Функции главного бухгалтера на предприятии может выполнять человек, числящийся как просто бухгалтер. Для этого необходимо указать в его должностных инструкциях соответствующие функции и выпустить приказ директора, позволяющий бухгалтеру подписывать первичную документацию. Это может вызвать некоторые проблемы во взаимоотношениях с контрагентами, которым придется каждый раз предъявлять соответствующие документы.

Поэтому многие фирмы предпочитают принимать на работу одного человека на пост именно главного бухгалтера. Стоит отметить, что такая практика нарушает правила бухгалтерского учета, и, если в компанию нагрянет проверка, это может привести к серьезным штрафам и другим санкциям.

Хорошим вариантом может стать заключение договора с ИП на оказание бухгалтерских услуг, то есть привлечение контрагента к работе на подряде. Нельзя забывать, что подобный договор можно составлять только с индивидуальным предпринимателем. Если подписать такой же контракт с частным лицом, любая комиссия мгновенно переквалифицирует его в трудовую договоренность и выпишет компании штраф.

Еще одна возможность – сосредоточение «бухгалтерской власти» в руках руководителя (директора) предприятия (что не применимо к фирмам без директора). Закон этого не запрещает. Причем на практике все бухгалтерские обязанности может исполнять помощник директора, а самому руководителю останется лишь внимательно проверять и подписывать документацию – ведь он будет нести за нее полную ответственность.

При выборе механизма бухгалтерского обслуживания необходимо учитывать особенности каждого законодательно разрешенного варианта и стараться избежать возможных нарушений.

При этом не забывайте, что, какую бы схему бухучета вы ни выбрали, директор будет являться единственным гарантом разрешения на осуществление коммерческой деятельности. Таким образом, фирмы без директора вести такую работу не могут.

Если у вас остались вопросы по теме, то предлагаем обратиться к бесплатной консультации специалистов. В Санкт-Петербурге таковые есть в компании «Бизнес Ресурс», которая оказывает квалифицированную юридическую поддержку малых и средних предприятий.

Почему десятки компаний Санкт-Петербурга предпочли услуги «Бизнес Ресурса»:

Экономия средств – до 30 % (по сравнению с бухгалтером в штате);

Специалисты «Бизнес Ресурса» даже теоретически не могут внезапно заболеть, уволиться или исчезнуть, как «приходящий» бухгалтер, и доступны в формате 24/7;

Компания поддерживает единый стандарт обслуживания 1С;

Компания оказывает комплексные бухгалтерские услуги, включая автоматизацию документооборота и оптимизацию налогов.

Подсчитайте, сколько ежемесячно стоит вашей компании содержание штатного/приходящего бухгалтера, и непременно звоните нам по телефонам:

  • 8 (951) 652-55-06;
  • 8 (931) 975-44-15.

У нас есть выгодное предложение, которое вас заинтересует!