Комментарий к ст146 коап

06.05.2018 Выкл. Автор admin

ОТДЕЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ОПРЕДЕЛЕНИЯ РАЗМЕРА НАРУШЕНИЯ
АВТОРСКИХ И СМЕЖНЫХ ПРАВ

Состав преступления, указанного в ч. 2 ст. 146 УК РФ, по своей конструкции является формальным. Окончание данного преступления не зависит от наступления общественно опасных последствий, важен сам факт совершения виновным одного из деяний, предусмотренных в диспозиции этой нормы, в крупном размере. Данной позиции придерживается подавляющее большинство ученых и практиков.

Вместе с тем отдельные авторы считают состав преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 146 УК РФ, материальным. В частности, Т. Г. Лепина указывает следующее: «Материальным по конструкции в ст. 146 УК РФ является не только состав преступления, указанный в ч. 1 (плагиат), но и предусмотренный ч. 2. Так как крупный размер подобных действий (незаконное использование объектов авторского права или смежных прав) является признаком, характеризующим общественно опасное последствие (ущерб) совершенного правонарушения — убытки в виде упущенной выгоды (недополучение дохода, который мог бы получить правообладатель, если бы его право не было нарушено), определяемым исходя из стоимости экземпляров объектов авторского права или смежных прав либо стоимости прав на них (свыше 50 тысяч рублей)»(1). С данным утверждением категорически нельзя согласиться, поскольку оно противоречит как теоретическим постулатам уголовного права, так и сложившейся правоприменительной практике.

Как обоснованно обращает внимание А. Е. Чумаченко, крупный размер преступного посягательства следует считать не общественно опасным последствием совершения преступления (как это было в прежней редакции ст. 146 УК РФ — «крупный ущерб»), а обстоятельством, характеризующим предмет преступления, имеющий свое стоимостное значение. Именно количественные показатели, являясь обязательным признаком состава преступления (крупный и особо крупный размер — ч. 2 и ч. 3 ст. 146 УК РФ), определяют качественное отличие преступного деяния от административного правонарушения (ст. 7.12 КоАП РФ). Деяние признается преступлением лишь по достижении установленного уголовным законом уровня (размера), величина которого выражается в количественном значении стоимостных критериев (крупный и особо крупный размер). Именно в размере преступного посягательства законодатель нашел тот эквивалент, который характеризует общественную опасность посягательств на авторские и смежные права(2).

Также следует поддержать точку зрения К. В. Кузнецова, отмечавшего, что размер — это не денежный эквивалент упущенной выгоды, а критерий общественной опасности нарушения авторских и смежных прав, объективно формализованный в примечании к ст. 146 УК РФ. Поэтому главное — это стоимость нарушенных прав, а не колебания потребителя в решении о покупке той или иной продукции(3).

В связи с этим нет необходимости устанавливать, хотел потребитель купить продукт интеллектуальной собственности или нет, важно — сколько стоят нарушенные права. Тем более что преступное нарушение авторских и смежных прав может и не сопровождаться распространением контрафактных экземпляров произведений и фонограмм,

в частности при незаконном использовании произведения в театре либо незаконном показе кинофильма в кинозале или по кабельному телевидению.

Вопросы, связанные с установлением и возмещением вреда в виде упущенной выгоды, должны разрешаться в рамках гражданского (материального и процессуального) законодательства. Как отмечает Д. Липцик, «обладатель авторских или смежных прав должен иметь возможность требовать возмещения, эквивалентного прибыли, которую он мог бы получить в том случае, если бы не было незаконного использования, или максимального вознаграждения, которое он мог бы получить в том случае, если бы он разрешил использовать свое произведение»(1).

В большинстве случаев суды в своих решениях правильно определяют признак «крупный и особо крупный размер» как критерий общественной опасности деяния, отражающий стоимостные характеристики предмета преступления, в связи с чем не считают нужным устанавливать характер и размер вреда, причиненного потерпевшему (реального ущерба либо упущенной выгоды).

Так, Орджоникидзевский районный суд г. Екатеринбурга, рассмотрев в апелляционном порядке уголовное дело по апелляционной жалобе адвоката М. на приговор мирового судьи судебного участка № 7 Орджоникидзевского района г. Екатеринбурга, которым Г. осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 146 УК РФ, к наказанию в виде штрафа в размере пятидесяти тысяч рублей, в своем постановлении указал: состав преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 146 УК РФ, является формальным, следовательно, установления факта причинения ущерба, а также его размера не требуется(2).

Не исключена и иная ситуация, когда суды в приговорах указывают на характер и размер вреда, причиненного потерпевшему, выходя тем самым за рамки предмета доказывания.

Например, приговором мирового судьи судебного участка № 10 Ленинского района г. Тюмени от 1 июня 2005 г. по уголовному делу по обвинению А. в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 146 УК РФ, установлено, что в результате преступных действий А. правообладатель программного продукта компании Microsoft недополучил доход в сумме 56 855 р. 48 к. Кроме того, правообладателю причинен ущерб в виде уменьшения покупательского спроса на лицензионное программное обеспечение, появления на рынке некачественных контрафактных экземпляров программ, установления демпинговых цен и затруднения контроля за ценовой политикой, что влечет подрыв деловой репутации компании Microsoft на российском рынке(3).

Полагаем, что в данном случае определение судом размера упущенной выгоды, а также иных неблагоприятных для правообладателя последствий преступления в рамках уголовного процесса является излишним.

Таким образом, отметим еще раз, что размер посягательства — это, в отличие от размера ущерба, уже не денежное выражение упущенной выгоды (в старой редакции ст. 146 УК РФ), а объективно формализованный в примечании к ст. 146 УК РФ критерий общественной опасности нарушения авторских и смежных прав.

При определении крупного, особо крупного размера на практике в процессе квалификации преступлений, предусмотренных ч. 2 и ч. 3 ст. 146 УК РФ, возникают отдельные проблемы.

Согласно примечанию к ст. 146 УК РФ деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают пятьдесят тысяч рублей, а в особо крупном размере — двести пятьдесят тысяч рублей.

На практике неверное определение размера деяния приводит к нарушениям прав и законных интересов потерпевших от преступлений и лиц, привлекаемых к уголовной ответственности.

В первую очередь необходимо определить точные характеристики предмета преступного посягательства (контрафактного экземпляра), что особенно актуально для компьютерных программ, поскольку, как справедливо отмечает Ю. В. Козубенко, «у большинства фирм-правообладателей существуют “линейки” программных продуктов с идентичными названиями, но с различной сферой предназначения и разрешенным способом использования», в связи с чем в каждом случае необходимо выяснять, «какая именно версия программы обнаружена, какими техническими характеристиками это подтверждается, какова сфера предназначения (функциональность) этой программы, исходя из установленных характеристик, и самое главное — какой версии программы соответствует обнаруженная программа»(1). Например, однопользовательские и сетевые версии программ, ОЕМ-версии и «коробочные» версии программ существенно различаются по стоимости, поэтому еще на первоначальном этапе расследования преступления необходимо устанавливать конкретный вид, тип и стоимость соответствующего программного продукта, что требует обязательного участия специалиста либо эксперта в сфере программного обеспечения.

Примечание к ст. 146 УК РФ не содержит указания на то, какую именно стоимость экземпляров произведений и фонограмм имел в виду законодатель при определении крупного, особо крупного размера: розничную, оптовую или себестоимость. Данная недосказанность законодателя на практике применения чч. 2, 3 ст. 146 УК РФ порождает затруднения и вопросы: по каким ценам должен быть осуществлен расчет стоимости экземпляров произведений или фонограмм?

М. И. Орешкин предложил определять стоимость экземпляров произведений и фонограмм по аналогии с правилами, установленными ст.ст. 424, 485 и 524 ГК РФ, т. е. исходя из стоимости, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичный вид использования объектов авторского права и смежных прав(2).

А. Е. Чумаченко считает, что объективным критерием при определении крупного размера должен служить размер гонорара за использование произведения — стоимость легальной продукции, аналогичной обнаруженной контрафактной. Исчислять величину последствий следует, исходя из стоимости произведений или фонограмм либо из стоимости прав на использование объектов авторского права (смежных прав), но не из покупной цены контрафактного товара, что, разумеется, не одно и то же. Стоимость каждого экземпляра контрафактной продукции следует определять по текущей цене, под которой признается цена, обычно взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должен быть осуществлен оборот товара. Если в данном месте не представляется возможным установить такую цену, может использоваться текущая цена, применявшаяся в другом месте, которая и послужит разумной ценой (п. 3 ст. 524 ГК РФ).

Верховный Суд Российской Федерации рекомендует при определении признака крупный или особо крупный размер деяний, предусмотренных чч. 2 и 3 ст. 146 УК РФ, исходить из розничной стоимости оригинальных (лицензионных) экземпляров произведений или фонограмм на момент совершения преступления(3).

Следует согласиться с данным разъяснением высшей судебной инстанции, поскольку распространение «пиратами» контрафактной продукции как по оптовым, так и по розничным ценам можно уравнять по характеру и степени общественной опасности, а размер полученного ими дохода значения для квалификации не имеет. Правообладатели и «легальные» продавцы, реализуя «интеллектуальный» продукт,

ориентируются на конечного приобретателя при исчислении своей потенциальной прибыли, а оптовые продажи являются лишь стадией на пути данного товара от производителя к потребителю. Таким образом, крупный, особо крупный размер как критерий общественной опасности преступления, предусмотренного ст. 146 УК РФ, наиболее объективно раскрывается именно через категорию розничной цены на лицензионное произведение.

Добавим также, что зачастую у правообладателей, реализующих экземпляры объектов авторского права (например, компьютерные программы), существует целая система скидок и специальных предложений для отдельных категорий покупателей, что должно учитываться правоприменителем. Представляется, что в подобных случаях при определении крупного, особо крупного размера необходимо ориентироваться именно на «специальные» цены.

Типичным примером является нашумевшее «дело учителя П.».

В августе 2005 года в школу привезли новые компьютеры. В ходе прокурорской проверки было установлено, что на 12 из них содержатся нелицензионные программы Windows. Несмотря на предупреждения и запрет прокуратуры, П. разрешил пользоваться компьютерами на уроках. П. было предъявлено обвинение по ст. 146 УК РФ «Нарушение авторских и смежных прав». В ходе следствия эксперты подсчитали, что своими действиями П. причинил компании Microsoft ущерб в размере 266 тыс. р., что согласно Уголовному кодексу Российской Федерации является особо крупным размером.

Верещагинский районный суд Пермского края, оценив собранные по делу доказательства, пришел к выводу, что П. незаконно использовал объекты авторского права, чем причинил компании Microsoft крупный ущерб в размере 202 686 р. 87 к., и квалифицировал его действия по ч. 2 ст. 146 УК РФ. Представитель потерпевшего П. показал, что причиненный ущерб составляет 254 035 р. 31 к. на момент изъятия жестких дисков, исходя из лицензионных аналогов «коробочной» версии. По показаниям свидетельницы К., директора фирмы-поставщика, ее компания является официальным партнером компании Microsoft, имеет с ней соглашение, и при реализации программного обеспечения учебным заведениям для учебных целей применяется скидка в размере 80%.

Верховный Суд Российской Федерации возбудил надзорное производство по жалобе осужденного П. о пересмотре приговора Верещагинского районного суда Пермского края и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Пермского краевого суда, указав, что суд не дал надлежащей оценки показаниям свидетельницы К. (представитель фирмы-поставщика компьютеров) о том, что при реализации программного обеспечения учебным заведениям применяется скидка в размере 80% от цены каталогов компании Microsoft.

Президиум Пермского краевого суда удовлетворил надзорную жалобу осужденного П., отменил приговор Верещагинского районного суда Пермского края и определение судебной коллегии по уголовным делам Пермского краевого суда в отношении П., а уголовное дело прекратил на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ — за отсутствием в деянии состава преступления, указав на неправильное определение крупного размера совершенного П. деяния.

Надзорная инстанция посчитала, что выводы суда первой и второй инстанций о неприменимости этой скидки при исчислении причиненного ущерба являются необоснованными. Суд при исчислении ущерба принял за основу только расчеты представителя потерпевшей стороны, определяющего ущерб как понесенные компанией убытки в виде неполучения доходов от продажи экземпляров программного обеспечения, т. е. при «легальном распространении». Вместе с тем при применении этой скидки сумма причиненного ущерба составит 40 537 р. Таким образом, надзорная инстанция определила, что в деянии П. отсутствует обязательный признак преступления (незаконного использования объектов авторского права), а именно совершение его в крупном размере(1).

Фактически решения судов первой и второй инстанций соответствовали сложившейся правоприменительной практике. Они исходили из розничной стоимости лицензионных программ. Однако суд надзорной инстанции посчитал иначе, применив при расчете размера деяния специальные цены, используемые для учебных заведений, создав интересный прецедент, который может изменить сложившуюся правоприменительную практику и поставить под сомнение вышеуказанное разъяснение высшей судебной инстанции.

Таким образом, при определении крупного, особо крупного размера деяния применительно к ст. 146 УК РФ предлагается исходить из розничной цены лицензионного продукта, если контрафактные экземпляры произведений или фонограмм были реализованы оптом или в розницу, а если по «специальной» цене, то, соответственно, из «специальной» цены лицензионного продукта.

Статья 146. Нарушение авторских и смежных прав

1. Присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю, —

наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до шести месяцев.

2. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, —

наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.

3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены:

б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

в) в особо крупном размере;

г) лицом с использованием своего служебного положения, —

наказываются принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет или без такового.

Примечание. Деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают сто тысяч рублей, а в особо крупном размере — один миллион рублей.

Комментарий к Ст. 146 УК РФ

1. Статья 44 (ч. 1) Конституции гарантирует каждому свободу литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Интеллектуальная собственность охраняется законом. За наиболее серьезные посягательства на авторские и смежные права установлена уголовная ответственность.

Потерпевшим от преступления выступает автор или иной правообладатель. Автор — это физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение. Иной правообладатель — физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с законом является обладателем авторских прав (в соответствии с договором, по наследству и т.п.).

При решении вопроса о наличии рассматриваемого состава преступления следует иметь в виду, что авторское право распространяется как на обнародованные, так и на необнародованные произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности и существующие в какой-либо объективной форме (письменной, устной, звуко- или видеозаписи, изобразительной, объемно-пространственной).

Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей.

В отношении программ для ЭВМ и баз данных возможна регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя в соответствии с правилами ст. 1262 ГК.

Авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования.

2. Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ч. 1 комментируемой статьи, выражается в деянии в виде присвоения авторства (плагиате), наступлении общественно опасных последствий в виде крупного ущерба и причинной связи между ними.

Плагиатом признается выпуск произведения другого автора под своим именем. При этом плагиатом будет являться выпуск как полного объема произведения другого автора, так и использование части его в своем произведении. Плагиат также может выражаться в опубликовании произведения, написанного в соавторстве, без указания имени соавтора.

Соавтором в соответствии с законом (ст. 1258 ГК) признаются граждане, создавшие произведение совместным творческим трудом, независимо от того, образует ли такое произведение неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение.

Обязательным признаком объективной стороны состава преступления является причинение крупного ущерба автору или иному правообладателю.

Под крупным размером рассматривается стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав, превышающая 100 тыс. руб.

Состав преступления материальный. Деяние является оконченным с момента причинения крупного ущерба.

3. Частью 2 комментируемой статьи установлена уголовная ответственность за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере.

Объективную сторону этого состава преступления образуют альтернативные действия в виде: 1) незаконного использования объектов авторского права или смежных прав; 2) незаконного приобретения, хранения, перевозки контрафактных экземпляров произведений или фонограмм, совершенные в крупном размере. Незаконное использование означает распространение или воспроизведение предмета авторского права без согласия автора или иного правообладателя.

Как отмечается в п. 4 Постановления Пленума ВС РФ от 26.04.2007 N 14, незаконным по смыслу ст. 146 УК следует считать умышленное использование объектов авторских и смежных прав, осуществляемое в нарушение положений действующего законодательства РФ, которым регулируются отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания.

Под контрафактными понимаются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав.

Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться.

Приобретение контрафактных экземпляров произведений или фонограмм состоит в их получении лицом в результате любой сделки по передаче права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления (например, в результате купли-продажи, мены либо при получении указанных предметов в качестве вознаграждения за проделанную работу, оказанную услугу или как средства исполнения долговых обязательств).

Под хранением контрафактных экземпляров произведений или фонограмм следует понимать любые умышленные действия, связанные с фактическим их владением (на складе, в местах торговли, изготовления или проката, в жилище, тайнике и т.п.), а под перевозкой — умышленное их перемещение любым видом транспорта из одного места нахождения в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта.

Сбыт контрафактных экземпляров произведений или фонограмм заключается в их умышленном возмездном или безвозмездном предоставлении другим лицам любым способом (например, путем продажи, проката, бесплатного распространения в рекламных целях, дарения, размещения произведений в сети Интернет). Наличие у лица цели сбыта может подтверждаться, в частности, нахождением изъятых контрафактных экземпляров в торговых местах, пунктах проката, на складах и т.п., количеством указанных предметов.

Состав преступления материальный. Преступление окончено с момента наступления общественно опасных последствий, о которых говорилось выше.

4. Частью 3 комментируемой статьи установлена ответственность за совершение деяний, предусмотренных ч. ч. 1 или 2 этой же статьи, при квалифицирующих обстоятельствах. Этими обстоятельствами являются совершение преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (ст. 35 УК), в особо крупном размере, лицом с использованием своего служебного положения. Последний признак ранее рассматривался (см. коммент. к ст. 136). Следует иметь в виду, что для наличия квалифицированного состава преступления по признакам совершения его группой лиц по предварительному сговору или организованной группой также необходимо, чтобы причиненный ущерб был крупным или особо крупным.

Особо крупный размер будет иметь место, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышает 1 млн. руб.

5. Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла. При приобретении, хранении, перевозке контрафактных экземпляров произведений или фонограмм обязательным субъективным признаком является цель сбыта этих предметов.

6. Субъект преступления — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Только применительно к преступлению, предусмотренному ч. 3 комментируемой статьи, для наличия квалифицированного состава преступления — его совершения лицом с использованием своего служебного положения, необходим специальный субъект.

Комментарии к СТ 24.5 КоАП РФ

Статья 24.5 КоАП РФ. Обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении

Комментарий к статье 24.5 КоАП РФ:

1. В комментируемой статье содержится перечень обстоятельств, являющихся основаниями, исключающими производство по делу об административном правонарушении. Это означает, что при наличии хотя бы одного из перечисленных в данной статье обстоятельств производство по делу не может быть начато, а начатое подлежит прекращению независимо от стадии производства по делу.

2. Отсутствие события административного правонарушения означает, что не установлено наличие противоправного деяния, за которое предусмотрена административная ответственность.

3. Отсутствие состава административного правонарушения означает, что факт деяния имел место, однако при этом отсутствует хотя бы один из необходимых признаков, в совокупности образующих состав правонарушения: объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона (см. комментарий к ст. 2.1).

В статье специально выделены признаки, характеризующие физическое лицо как субъекта противоправного деяния. Имеются в виду недостижение физическим лицом соответствующего возраста (см. комментарий к ст. 2.3) и его невменяемость (см. комментарий к ст. 2.8).

4. К обстоятельствам, исключающим производство по делу, относятся и действия лица в состоянии крайней необходимости (см. комментарий к ст. 2.7).

5. Исключают производство по делу издание акта амнистии, когда такой акт устраняет применение административного наказания, и отмена закона, которым была установлена соответствующая административная ответственность (см. комментарий к ст. 1.7).

6. Производство по делу об административном правонарушении не может быть начато либо подлежит прекращению и в случае истечения установленных сроков давности привлечения к административной ответственности (см. комментарий к ст. 4.5).

Вопрос об оценке конституционности нормы п. 6 ч. 1 данной статьи был рассмотрен Конституционным Судом РФ, который в своем Постановлении от 16 июня 2009 г. N 9-П признал положение упомянутого пункта не противоречащим Конституции РФ, «поскольку названное положение по своему конституционно-правовому смыслу в системе действующего правового регулирования не предполагает возможности отказа в таких случаях от оценки обоснованности выводов юрисдикционного органа о наличии в действиях лица состава административного правонарушения» (РГ. 2009. 3 июля).

7. Обстоятельствами, исключающими производство по делу, являются наличие по тому же факту совершения деяния тем же лицом постановления о назначении административного наказания либо о прекращении производства по делу (см. комментарий к ст. 29.9), а также постановления о возбуждении уголовного дела в соответствии со ст. 146 УПК РФ.

8. Смерть физического лица, в отношении которого ведется производство по делу, влечет прекращение производства, поскольку в этом случае отсутствует субъект административной ответственности.

9. В случае, когда административное правонарушение совершено лицом, указанным в ч. 1 ст. 2.5 Кодекса (военнослужащим, гражданином, призванным на военные сборы, или лицом, имеющим определенное специальное звание), производство по делу после выяснения всех обстоятельств совершенного правонарушения подлежит прекращению для привлечения данного лица к дисциплинарной ответственности. Исключение составляют случаи, когда за такое правонарушение это лицо несет административную ответственность на общих основаниях, что предусмотрено в ч. 2 ст. 2.5 Кодекса (см. комментарий к ст. 2.5).

Статья 146 УК РФ. Нарушение авторских и смежных прав

Текущая редакция ст. 146 УК РФ с комментариями и дополнениями на 2018 год

1. Присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю, —
наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до шести месяцев.

2. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, —
наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.

3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены:
а) пункт утратил силу с 11 декабря 2003 года — Федеральный закон от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ ;
б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
в) в особо крупном размере;
г) лицом с использованием своего служебного положения, —
наказываются принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет или без такового.

Примечание. Деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают сто тысяч рублей, а в особо крупном размере — один миллион рублей.

Комментарий к статье 146 УК РФ

1. Состав преступления:
1) объект: основной — отношения, возникающие в связи с гарантированной Конституцией РФ (ч.1 ст. 44) возможностью каждому реализовать свободу литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания; дополнительный — отношения возникающие в связи с удовлетворением индивидуальных или общественных предпосылок признания нематериальных благ автора (правообладателя, правопреемников, наследников): чести, достоинства, деловой репутации, права авторства, права на имя, права на обнародование произведения литературы, науки или искусства либо объекта смежного права;
2) объективная сторона: действия (бездействие), выражающиеся:
а) по ч.1 ст. 146 УК РФ — в нарушении авторства (плагиат) в отношении объектов авторских и смежных прав, в том числе указания себя в качестве автора чужого произведения, переработка произведения без соблюдения права авторства как полная, так и частичная, использование в своем произведении, произведения, которое принадлежит другому автору, без ссылки на автора;
б) по ч.2 ст. 146 УК РФ:
— в незаконном использовании объектов авторского права или смежных прав;
— в приобретении, хранении, перевозке контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенных в крупном размере;
3) субъект: вменяемое физическое лицо, достигшее ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста; при квалификации по п.»г» ч.3 ст. 146 УК РФ — лицо, использующее для совершения преступного посягательства свое служебное положение;
4) субъективная сторона: характеризуется умышленной формой вины (прямой умысел).

Авторское (смежное) право на созданный объект авторского (смежного) права возникает с момента, когда достигнутый творческий или иной результат облекается в объективную форму, обеспечивающую его восприятие другими лицами. С этого момента возможно совершение преступного посягательства — присвоение авторства (плагиат) в отношении объектов авторского и смежного права.

При установлении факта нарушения авторских прав путем присвоения авторства (плагиата), предусмотренного ч.1 ст. 146 УК РФ, следует иметь в виду, что указанное деяние может состоять, в частности, в объявлении себя автором чужого произведения, выпуске чужого произведения (в полном объеме или частично) под своим именем, издании под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания их имени.

Бездействие может выражаться в неприменении тех или иных требований, установленных соответствующими нормами гражданского законодательства об авторских и смежных правах, неисполнение судебного решения, запрещающего распространение произведения признанного нарушающим права автора (правообладателя).

Необходимым условием для уголовной ответственности за присвоение авторства (плагиат) признается совершение деяния в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают сто тысяч рублей, а в особо крупном размере — один миллион рублей. Требуется установление причинно-следственных связей между действиями виновного и наступившими последствиями для привлечения к ответственности. Если деяние совершено и формально подпадает под действие комментируемой статьи, но размер ущерба менее установленного, содеянное может повлечь за собой гражданско-правовую (ст. 1250, 1252, 1253, 1301 ГК РФ) или административную ответственность (ст. 7.12 КоАП РФ);
Квалифицирующие признаки преступления предусмотрены в ч.3 ст. 146 УК РФ — совершение деяния, характеризуемого по ч.2 ст. 146 УК РФ:
— группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
— в особо крупном размере;
— лицом с использованием своего служебного положения.

Предусмотренные ч.2 и 3 ст. 146 УК РФ незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта следует считать оконченными преступлениями с момента совершения указанных действий в крупном (особо крупном) размере независимо от наступления преступных последствий в виде фактического причинения ущерба правообладателю. Таким образом, преступление считается оконченным после наступления общественно-опасных последствий (причинение крупного ущерба, особо крупного ущерба), а до их наступления при наличии умысла квалифицируются как покушение на совершение преступления.

2. Применимое законодательство:
1) Всемирная конвенция об авторском праве;
2) Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений;
3) Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного их воспроизводства;
4) Международная конвенция об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций;
5) Соглашение о взаимном признании авторских свидетельств и иных охранных документов на изобретения;
6) Конституция РФ (ст. 44, 71);
7) ГК РФ (гл.3, 8, раздел 3 «Общая часть обязательственного права», гл.69; ст. 1228; гл.70 «Авторское право», в частности, ст. 1255, ст. 1256, ст. 1259, 1265, 1272; гл.71 «Права, смежные с авторскими», в частности, ст. 1303, 1304, ст. 1306);
8) КоАП РФ (ст. 7.12);
9) подзаконные акты:
— постановление Правительства РФ от 14.10.2010 N 829 «О вознаграждении за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях»;
— приказ Министерства культуры РФ от 05.03.2012 N 144 «Об утверждении Административного регламента исполнения Министерством культуры Российской Федерации государственной функции по осуществлению государственного контроля (надзора) за соблюдением законодательства Российской Федерации об авторском праве и смежных правах»;
— приказ Минкультуры РФ от 23.12.2011 N 1224 «Об утверждении Административного регламента исполнения Министерством культуры Российской Федерации государственной функции по осуществлению государственного контроля и надзора за деятельностью аккредитованных государством организаций, осуществляющих коллективное управление авторскими и смежными правами»;
— информационное письмо Генеральной прокуратуры РФ от 30.03.2001 N 36-15-01 «О практике применения законодательства по защите интеллектуальной собственности, состоянии прокурорского надзора и мерах по усилению борьбы с пиратством в аудиовизуальной сфере»;
— информационное письмо Генеральной прокуратуры РФ от 28.11.2000 N 36/948-00 «О защите интеллектуальной собственности в сфере производства и реализации аудиовизуальной продукции»;
— письмо МВД РФ, ГТК РФ, ГКАП РФ и ФСНП РФ от 11, 13, 14.06.96 NN 1/10393, 01-54/10565, НФ/2501, ВВ-1503 «О мерах по обеспечению сохранности объектов интеллектуальной собственности».

3. Судебная практика:
1) постановление ВС РФ от 26.04.2007 N 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака»;
2) гражданин С. признан виновным в совершении двух эпизодов преступления, предусмотренного ч.2 ст. 146 УК РФ. Судом и следствием доказано, что 29.10.2011 гр.С. разместил в сети Интернет на сайте газеты «Из рук в руки» объявление о предоставлении компьютерной помощи и установке программного обеспечения. Имея умысел, направленный на незаконное использование объектов авторского права в целях сбыта, 31.10.2011 он в вагончике на территории путевой машинной станции по эксплуатации и ремонту путевых машин Калининградской железной дороги незаконно сбыл за 1000 рублей имеющиеся при нем оптические диски, содержащие контрафактные экземпляры программного продукта для ЭВМ «Компас-3D513» стоимостью 93 тысячи рублей, что является крупным размером (правообладателем данного продукта является ЗАО «АСКОН») и «Windows 10P Professional SP3» стоимостью 8730 рублей (правообладатель — компания Microsoft). Он же вопреки воле правообладателей и без заключения с ними договора, находясь в здании административного здания Калининградского аэропорта «Храброво», вновь сбыл за вознаграждение в 1000 рублей аналогичные контрафактные продукты, тем самым причинив двум компаниям ущерб на общую сумму свыше 203 тысяч рублей. В судебном заседании подсудимый согласился с предъявленным ему обвинением в полном объеме;
________________
В Калининградской области местный житель осужден за нарушение авторских и смежных прав // URL: http://crimelist.ru/archives/2290-skprf.

3) приговором мирового судьи судебного участка Ростовского района Ярославской области от 06.10.2008 гр.Г. признана виновной в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст. 146 УК РФ, за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере;
________________
См. постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 01.09.2009 по делу N А82-15498/2008-35.

4) гражданин Д., являясь индивидуальным предпринимателем без образования юридического лица, незаконно в целях сбыта хранил контрафактные экземпляры (общим количеством 871 экземпляр) аудиовизуальных произведений (в т.ч. D5D-дисков с фильмами), общая стоимость которых составила 278720 руб. (т.е. крупный размер). Подсудимый подтвердил в судебном заседании, что он арендовал торговый зал и торговую точку, в которых с 2003 года осуществлялась продажа аудиовизуальных произведений. Исследовав представленные доказательства и изучив обстоятельства дела, суд пришел к обоснованному выводу о том, что гр.Д. совершил вменяемое ему деяние умышленно, так как он осознавал, что хранящиеся в арендуемых им помещениях D5D-диски являются контрафактными. Мотивируя это решение, суд указал в приговоре, что на полиграфическом оформлении экземпляров аудиовизуальных произведений в нарушение Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлением Правительства РФ от 19.01.98 N 55, отсутствовали сведения об обладателе прав на каждое произведение. Большинство изъятых D5D-дисков содержало по нескольку произведений на одном диске (тогда как в 2004 году правообладателями не выпускались лицензионные D5D-диски с двумя и более фильмами). Оптовая цена лицензионной продукции составляет 200 руб. за один диск, тогда как наемный работник подсудимого К. приобретал для него D5D-диски по 30 рублей за штуку, т.е. по очевидно низкой цене. Показаниями свидетеля, которые суд признал достоверным доказательством, также было установлено, что гр.Д. знает о том, что приобретает и реализует контрафактные диски, поскольку он давно работает в этой сфере и разбирается в аудиовизуальной продукции. Исследовав также другие обстоятельства дела, суд отметил, что отсутствие документального оформления приобретения, хранения и реализации изъятых D5D-дисков, являющихся контрафактными, свидетельствует о стремлении подсудимого скрыть свою деятельность. Учитывая обстоятельства совершенного деяния, суд критически отнесся к показаниям подсудимого о его неосведомленности в части незаконного характера совершенных им действий. Приговором Ленинского районного суда г.Перми гр.Д. осужден по п.»в» ч.3 ст. 146 УК РФ.

________________
См. Журавлева Е.М., Червоткин А.С. Правоприменительная практика по уголовным делам о преступлениях против интеллектуальной собственности//Российское правосудие. 2007. N 12 (20).

Консультации и комментарии юристов по ст 146 УК РФ

Если у вас остались вопросы по статье 146 УК РФ и вы хотите быть уверены в актуальности представленной информации, вы можете проконсультироваться у юристов нашего сайта.

Задать вопрос можно по телефону или на сайте. Первичные консультации проводятся бесплатно с 9:00 до 21:00 ежедневно по Московскому времени. Вопросы, полученные с 21:00 до 9:00, будут обработаны на следующий день.